İdarenin iş belirtmeden personel hizmet alımı ihalesi yapması mevzuata aykırılık oluşturur mu?

İhaleyi Yapan Daire:

Başvuru Tarih ve Sayısı:

Başvuruya Konu İhale:

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:

Maltepe Belediye Başkanlığı tarafından 12.02.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan "2010 Yılı 10 Ay Süreli Sağlık Personeli Hizmet Alımı" ihalesine ilişkin olarak S.V.S. Group İnşaat Taah. Temizlik Taş. Sağlık Hizmetleri İç ve Dış Tic. Ltd. ş�ti.'nin 16.02.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 16.02.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 01.03.2010 tarih ve 3589 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.02.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

Karar:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; söz konusu ihalenin işçilik maliyetini dahi karşılamayan bir firmaya ihale edildiği, tekliflerin hazırlanması ve asgari işçilik maliyetinin hesaplanmasında ihale tarihinde yürürlükte bulunan asgari ücretin dikkate alınması gerektiği iddia edilmektedir.

A- Başvuru sahibinin iddiasının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1) Başvuru sahibinin iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru konusu ihaleye ilişkin yaklaşık maliyetin 23.12.2009 tarihinde hesaplandığı anlaşılmış olup, ihale ilanının 30.12.2009 tarihinde Kamu İhale Bülteni'nde yayımlandığı, ihalenin ise "12.02.2010" tarihinde gerçekleştirildiği tespit edilmiştir.

İşe ait idari şartnamenin 2 nci maddesinde; söz konusu iş kapsamında 10 ay süreli "5 doktor, 1 Uzm. Dr (Tıbbi Parazitoloji), 1 Uzm. Dr. (Dahiliye veya Aile Hekimi), 1 Diş Hekimi, 1 Veteriner Hekim, 3 Hemşire, 1 Laborant (Tekniker), 1 Röntgen Teknikeri, 1 Gıda Mühendisi, 1 Gıda Teknikeri ve 5 vasıfsız personel" çalıştırılacağının düzenlendiği, 25.3 üncü maddesinde ise; teklif fiyata dahil olan diğer giderlerin (ödenecek ücret, yemek, yol tutarları ile iş kazaları ve meslek hastalıkları sigorta prim oranları) belirtildiği anlaşılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin "Hizmet alımlarında fiyat farkı" başlıklı 81.1 inci maddesinde "Fiyat farkı; ihale tarihi itibarıyla geçerli olan brüt asgari ücret ile işin gerçekleştirildiği tarihte geçerli olan brüt asgari ücret dikkate alınarak hesaplanacaktır. Bu çerçevede, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinin idari şartname ve sözleşme tasarılarında, fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmesi zorunludur." açıklaması yer almaktadır. Buna göre, sunulan teklif fiyatlarının "ihale tarihi itibariyle" geçerli asgari ücret esas alınarak oluşturulması gerekmektedir.

Bu çerçevede, başvuru konusu ihaleye ilişkin idari şartname düzenlemeleri çerçevesinde söz konusu işte teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyeti 915.052,30 TL olarak hesaplanmıştır. Bu haliyle, ihale üzerinde bırakılan istekli Elif Sağlık Hizm. Ltd. ş�ti.'nin 893.870,00 TL'lik teklif fiyatı, teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyetinin altında kalmaktadır.

Bu itibarla, ihalenin teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyetinin altında teklif sunan istekli üzerinde bırakılması mevzuata uygun olmayıp, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

Yapılan incelemede, idari şartnamenin 2 nci maddesinde işin adının "2010 yılı 10 ay süreli sağlık personeli hizmeti alımı" olduğu, aynı maddenin ihale konusu hizmetin miktarı ve türü kısmında "5 doktor, 1 Uzm. Dr (Tıbbi Parazitoloji), 1 Uzm. Dr. (Dahiliye veya Aile Hekimi), 1 Diş Hekimi, 1 Veteriner Hekim, 3 Hemşire, 1 Laborant (Tekniker), 1 Röntgen Teknikeri, 1 Gıda Mühendisi, 1 Gıda Teknikeri ve 5 vasıfsız personel" düzenlemesine yer verildiği tespit edilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliği'nin "Madde 69-Hizmet alımı ihalelerinde iş tanımı" başlıklı 69.1 inci maddesinde "Bazı ihalelerin şartnamelerinde, iş tanımı yapılmadan sadece personelin sayısı ve niteliklerinin belirtilmesi ile yetinildiği görülmektedir. Hizmetin tanımı yapılmadan ve teknik şartnamede ihale konusu işin ayrıntılarına yer verilmeden sadece çalıştırılacak personelin sayısı ve niteliği belirtilmek suretiyle ihaleye çıkılmasının hizmet alımı değil idarenin dolaylı olarak personel istihdam etmesi anlamına geldiği, bu durumun ise 4734 sayılı Kanunun tanımlara ilişkin 4 üncü maddesi ile temel ilkeleri düzenleyen 5 inci maddesine ve 4735 sayılı Kanunun, hizmet alımına ilişkin sözleşmelerde iş tanımı yapılmasını zorunlu kılan 7 nci maddesine aykırılık teşkil edeceği hususuna dikkat edilmelidir." açıklaması yapılmıştır.

İhale konusu işin adının "2010 yılı 10 ay süreli sağlık personeli hizmeti alımı" olduğu, ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak personelin sadece sayısı ve niteliklerinin belirtildiği hususları göz önünde bulundurulduğunda, anılan şekilde ihaleye çıkılması mevzuata uygun bulunmamıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oyçokluğu ile karar verildi.