Personel çalýþtýrýlmasýna dayalý bir iþte, “büro personeli çalýþtýrma hizmeti”nin benzer iþ olarak belirlenmesi mevzuata aykýrýlýk teþkil eder mi?

Ýhaleyi Yapan Daire:  

Baþvuru Tarih ve Sayýsý:  

Baþvuruya Konu Ýhale:  

Kurumca Yapýlan Ýnceleme ve Deðerlendirme:  

                       Mustafakemalpaþa Belediyesi Ýnsan Kaynaklarý ve Eðitim Müdürlüðünce  06.03.2008  tarihinde  Açýk Ýhale Usulü  ile yapýlan  Personel Destek Hizmet Alýmý  ihalesine iliþkin olarak  Aktif Ýnþaat Gýda San. ve Dýþ Ticaret Ltd. þžti.'nin  13.03.2008  tarihinde yaptýðý þikayet baþvurusunun, idarenin17.03.2008  tarihli yazýsý ile reddi üzerine, baþvuru sahibinin    07.04.2008  tarih ve  10066  sayý ile Kurum kayýtlarýna alýnan  07.04.2008  tarihli dilekçe ile itirazen þikayet baþvurusunda bulunduðu,

Ýdare tarafýndan gönderilen ihale iþlem dosyasýnýn incelenmesinden;

4734 sayýlý Kanunun 56 ncý maddesinin ikinci fýkrasýnýn (b) bendi gereðince ihale kararýnýn ve ihale iþlemlerinin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacaðý hususlarýna yer verilmiþtir.

Karar:  

Esas Ýnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

Ýtirazen þikayet dilekçesinde özetle;

                       1) Ýdarece benzer iþ tanýmýnýn "esmi ve özel sektörde büro personeli çalýþtýrýlmýþ olmasý" þeklinde öngörüldüðü, ancak söz konusu benzer iþ tanýmýnýn mevzuata aykýrý olduðu, ihale konusu iþte malzeme ve ekipman bulundurulmayacaðýndan, ayrým yapýlmadan personel çalýþtýrýlmaya dayalý tüm hizmet alýmlarýnýn kabul edilmesi gerektiði, bu nedenle benzer iþ tanýmýnýn dar tutulduðu ve ihale konusu iþle ayný olduðu, ihaleye teklif veremedikleri,

                       2) Ýdari þartnamenin teklif fiyata dahil masraflarla ilgili maddesinde ve diðer baþka bir maddesinde, ihale konusu iþte çalýþtýrýlacak 43 personele verilecek giyeceðe iliþkin herhangi bir düzenlemeye yer verilmediði, bu nedenle giyeceðin teklif fiyata dahil olup olmadýðý hususuyla ilgili belirsizlik olduðu,

iddialarýna yer verilmiþtir.

A- Baþvuru sahibinin iddialarýnýn deðerlendirilmesi sonucunda aþaðýdaki hususlar tespit edilmiþtir:

1)            Baþvuru sahibinin 1 inci iddiasýna iliþkin olarak;

                     Ýhale konusu iþ, 43 adet personel destek hizmet alýmýndan ibaret olup, iþe ait ihale ilanýnýn 2 nci maddesi ile idari þartnamenin 2 nci maddesinde, ihale konusu iþin, 43 adet büro elemaný hizmet alýmýndan ibaret olduðu, iþin süresinin 10.04.2008-30.06.2009 tarihleri arasýnda 441 gün olduðu, hususlarýna yer verilmiþtir.

                       Diðer taraftan, iþe ait teknik þartnamenin 1 inci maddesinde, söz konusu personelin belediyenin hizmet birimlerinde görevlendirileceði, 4 üncü maddesinde ise, ihale konusu iþte çalýþtýrýlacak personelin hangi nitelikleri haiz olmasý gerektiði hususlarýna yer verilmiþtir.

                       Ýþe ait ihale ilanýnýn 4.4 üncü maddesi ile idari þartnamenin 7.4 üncü maddesinde, benzer iþ tanýmýnýn, "esmi ve özel sektörde büro personeli çalýþtýrýlmýþ olmasý" þeklinde öngörüldüðü anlaþýlmýþtýr.

                       Hizmet Alýmý Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliðinin 3 üncü maddesinde, benzer iþin, ihale konusu hizmet veya hizmetin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakýmýndan benzerlik gösteren, ayný veya benzer usullerle gerçekleþtirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlýk ile personel ve organizasyon gerekleri bakýmýndan benzer özellik taþýyan hizmetleri ifade ettiði hükme baðlanmýþtýr.

                       Bu itibarla, benzer iþ tanýmýnýn, ihale konusu iþten daha geniþ bir þekilde belirlenmesi gerekmekte olup, ihale konusu iþin niteliði ve kapsamý ile idarece öngörülen benzer iþ tanýmý dikkate alýndýðýnda, ihale dokümanýnda yer alan benzer iþ tanýmýnýn ihaleye katýlýmý daraltýcý nitelikte olduðu anlaþýldýðýndan, söz konusu benzer iþ tanýmý mevzuat hükümlerine aykýrýlýk teþkil etmektedir.

                       2) Baþvuru sahibinin 2 nci iddiasýna iliþkin olarak;

                         Ýþe ait idari þartnamenin 26.3 üncü maddesinde, 9 adet 4 yýllýk yüksekokul personeline asgari ücretin % 50 fazlasý, 18 adet 2 yýllýk yüksekokul personeline % 40 fazlasý, 7 adet lise ve dengi, 2 adet ortaöðretim ve 7 adet ilköðretim okulu personele % 30 fazlasý ödeme yapýlacaðý, resmi ve dini bayram günleri ile yýlbaþý günlerinde personel çalýþtýrýlmayacaðý, iþ kazalarý ve meslek hastalýklarý risk prim oranýnýn % 1,5 olduðu hususlarýna yer verilmiþtir.

                     Anýlan maliyet kalemleri dikkate alýndýðýnda, iþçilere ödenecek aylýk ücret ve sözleþme giderleri dahil, ihale konusu iþte asgari iþçilik maliyeti 665.944,59 YTL'dir.

                       Giyeceðe iliþkin olarak, idari þartnamede giyeceðin teklif fiyata dahil olacaðý hususuna yönelik herhangi bir düzenlemeye yer verilmediði, teknik þartnamenin 9 uncu maddesinde ise sadece, ihale konusu iþte çalýþtýrýlacak personelin kýlýk kýyafetinin, devlet memurlarý kýlýk kýyafet yönetmeliðine uygun olacaðý yönünde düzenlemeye yer verildiði anlaþýlmýþtýr.

                       Ýdarece þikayet baþvurusuna verilen cevapta da, giyeceðin teklif fiyata dahil masraflar arasýnda gösterilmediði belirtilmiþ ve yaklaþýk maliyet tespit çalýþmalarý kapsamýnda giyeceðin ayrý bir maliyet kalemi olarak deðerlendirilerek, bu hesaba dahil edilmediði anlaþýlmýþtýr.

                       Bu itibarla, giyeceðe iliþkin olarak, idari þartnamede giyeceðin teklif fiyata dahil olacaðý hususuna yönelik herhangi bir düzenlemeye yer verilmediði, teknik þartnamenin 9 uncu maddesinde ise sadece, ihale konusu iþte çalýþtýrýlacak personelin kýlýk kýyafetinin, devlet memurlarý kýlýk kýyafet yönetmeliðine uygun olacaðý yönünde düzenlemeye yer verildiði dikkate alýndýðýnda, þikayetçinin iddiasý yerinde görülmemiþtir.

B)  Ýhalelere Yönelik Yapýlacak Baþvurular Hakkýnda Yönetmeliðin 20 nci maddesi yönünden yapýlan inceleme üzerine tespit edilen aykýrýlýklar ve buna iliþkin inceleme ve hukuki deðerlendirme aþaðýda yapýlmýþtýr:

g) Dokümana süresinde itirazen þikayet baþvurusunda bulunulmuþ ise ilgili dokümanýn Kanun ve ilgili mevzuatýna    uygun olup olmadýðý yönünden yapýlan incelemede;

Ýhale konusu iþ, 43 adet personel destek hizmet alýmýndan ibaret olup, iþe ait ihale ilanýnýn 2 nci maddesi ile idari þartnamenin 2 nci maddesinde, ihale konusu iþin, 43 adet büro elemaný hizmet alýmýndan ibaret olduðu, iþin süresinin 10.04.2008-30.06.2009 tarihleri arasýnda 441 gün olduðu, hususlarýna yer verilmiþtir.

                       Diðer taraftan, iþe ait teknik þartnamenin 1 inci maddesinde, söz konusu personelin belediyenin hizmet birimlerinde görevlendirileceði, 4 üncü maddesinde ise, ihale konusu iþte çalýþtýrýlacak personelin hangi nitelikleri haiz olmasý gerektiði hususlarýna yer verilmiþtir.

4734 sayýlý Kamu Ýhale Kanununun 4 üncü maddesinde “hizmet"in, “Bakým ve onarým, taþýma, haberleþme, sigorta, araþtýrma ve geliþtirme, muhasebe, piyasa araþtýrmasý ve anket, danýþmanlýk, mimarlýk ve mühendislik, etüt ve proje, harita ve kadastro, imar uygulama, her ölçekte imar planý, tanýtým, basým ve yayým, temizlik, yemek hazýrlama ve daðýtým, toplantý, organizasyon,  sergileme, koruma ve  güvenlik, mesleki eðitim, fotoðraf, film, fikri ve güzel sanat, bilgisayar sistemlerine yönelik hizmetler ile yazýlým hizmetlerini, taþýnýr ve taþýnmaz mal ve haklarýn kiralanmasýný ve benzeri diðer hizmetleri" ifade ettiði hükme baðlanmýþtýr.

Diðer taraftan, ayný Kanunun 62 nci maddesinin (e) bendinde, idarelerce kanun, tüzük ve yönetmeliklere göre istihdam edilen personelin yeterli nitelik veya sayýda olmamasý halinde, ihale yetkilisinin onayý alýnmak kaydýyla bu Kanunda belirtilen hizmetler için ihaleye çýkýlabileceði hükme baðlanmýþtýr.

                     Bu itibarla, baþvuru konusu ihalenin personel istihdamýna yönelik olduðu ve bu ihalede hizmet türünün belirlenmediði dikkate alýndýðýnda, bu husus, düzeltici iþlemle giderilemeyecek nitelikte mevzuat hükümlerine aykýrýlýk teþkil etmektedir.

                       Açýklanan nedenlerle;

                   4734 sayýlý Kanunun 56 ncý maddesinin ikinci fýkrasýnýn (b) bendi gereðince ihale kararýnýn ve ihale iþlemlerinin iptaline,

Oybirliði ile karar verildi.