Ýdareye þikayet baþvurusu üzerine verilen kararýn son bildirim tarihi üzerinden on gün geçmeden sözleþme imzalanmasýnýn mevzuata aykýrýlýk teþkil eder mi?

Ýhaleyi Yapan Daire:  

Baþvuru Tarih ve Sayýsý:  

Baþvuruya Konu Ýhale:  

Kurumca Yapýlan Ýnceleme ve Deðerlendirme:  

Antalya Ýli Kamu Hastaneleri Birliði Genel Sekreterliði Manavgat Ýlçe Devlet Hastanesi Baþtabipliðitarafýndan 19.12.2013tarihinde pazarlýk usulüile yapýlan "(1 Kalem) 15 Kiþi Ýle 3 Aylýk (Ocak, þžubat, Mart) Malzeme Dahil, Hastane Mutfaðýnda Yemek Piþirme, Servis ve Sonrasý Hizmetleri Alýmý" ihalesine iliþkin olarak Tuðra Yemekçilik Gýda Temizlik Ýnþ. Tic. ve San. Ltd. þžti.nin 27.12.2013tarihinde yaptýðý þikâyet baþvurusunun, idarenin 31.12.2013tarihli yazýsý ile reddi üzerine, baþvuru sahibince 08.01.2014tarih ve 864sayý ile Kurum kayýtlarýna alýnan 08.01.2014tarihli dilekçe ile itirazen þikâyet baþvurusunda bulunulmuþtur.

                      Baþvuruya iliþkin olarak 2014/175sayýlý þikâyet dosyasý kapsamýnda yapýlan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiþtir.

Karar:  

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Ýtirazen þikâyet dilekçesinde özetle, ihale üzerinde býrakýlan isteklinin teklif bedelinin aþýrý düþük olduðu, ancak idarenin söz konusu istekliye aþýrý düþük teklif sorgulamasý yapmaksýzýn ihaleyi üzerinde býraktýðý iddialarýna yer verilmiþtir.

Baþvuru sahibinin iddialarýnýn deðerlendirilmesi sonucunda aþaðýdaki hususlar tespit edilmiþtir:

Baþvuruya konu ihaleye ait Ýdari þžartname'nin 2.1.(a) maddesinde ihale konusu iþin adýnýn  "(1 Kalem) 15 Kiþi ile 3 Aylýk (Ocak, þžubat, Mart) Malzeme Dahil, Hastane Mutfaðýnda Yemek Piþirme, Servis ve Sonrasý Hizmetleri Alýmý"  þeklinde belirtildiði,

                      Anýlan þžartname'nin "Teklif fiyata dahil olan giderler" baþlýklý 25'inci maddesinde"25.3. Teklif fiyata dahil olan diðer giderler aþaðýda belirtilmiþtir:

25.3.1. Ýþin süresi 3 (üç) ay olup, 15 (onbeþ) personel çalýþtýrýlacaktýr. Çalýþacak olan 15 (onbeþ) personelin unvanlarý ve daðýlýmlarý aþaðýda belirtilmiþtir.

Toplam Ýþçi Sayýsý:15
Ýþçilerin nitelikleri sayýlan:
a) Aþçý : 2 kiþi (Diploma veya sertifikalý olmalýdýr)
b) Aþçý Yardýmcýsý : 5 kiþi (Bonservisleri olmalýdýr.)
c) Bulaþýkçý : 4 kiþi
d) Garson : 3 kiþi
e) Diyetisyen yada Gýda Mh. : 1 kiþi
Çalýþtýrýlacak personellerin her türlü özlük haklarý (maaþ, sigorta v.s.) portör muayene bedelleri, yasalar karþýsýndaki sorumluluklarý, giyim, yol, yemek (v.b.) tüm giderleri teklif bedele dahildir. Giyim ayni olarak verilecektir.
Ýhale konusu iþte kullanýlacak olan ve teknik þartnamede adý ve listesi bulunan idare tarafýndan verilecek malzemeler hariç iþin yapýlmasý için gerekli olan tüm mal/malzemeler yüklenici tarafýndan karþýlanacak ve teklif fiyata dahil edilecektir.

25.4.Sözleþme konusu iþin bedelinin ödenmesi aþamasýnda doðacak Katma Deðer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatý çerçevesinde Ýdare tarafýndan yükleniciye ayrýca ödenir.

25.5. Ýþ Kolu Tehlike Derecesi 2 (iki) dir."düzenlemesinin yer aldýðý,

                      Söz konusu ihaleye iliþkin Teknik þžartname'de örnek menüye ve yemek yapýmýnda kullanýlacak çið girdilerin cinsini ve miktarýný gösteren listeye yer verildiði görülmüþtür.

                      Ýdarece gönderilen ihale iþlem dosyasýnýn incelenmesi sonucunda, ihaleye 4734 sayýlý Kanun'un 21'inci maddesinin (b) bendi kapsamýnda pazarlýk usulü ile çýkýldýðý, 19 firmanýn doküman almaya ve teklif vermeye davet edildiði, 2 isteklinin ihaleye teklif verdiði ve 19.12.2013 tarihli ihale komisyonu kararý ile ihalenin MKÝ Ömsan Ýyiollar Tur. Org. Otel Lok. Taþ. Tem. Ýlaç. Or. Hay. Ýnþ. Tic. Ltd. þžti.nin üzerinde býrakýldýðý anlaþýlmýþtýr.

4734 sayýlý Kanun'un "Aþýrý düþük teklifler" baþlýklý 38'inci maddesinde  "Ýhale komisyonu verilen teklifleri 37 nci maddeye göre deðerlendirdikten sonra, diðer tekliflere veya idarenin tespit ettiði yaklaþýk maliyete göre teklif fiyatý aþýrý düþük olanlarý tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediði süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduðunu tespit ettiði bileþenler ile ilgili ayrýntýlarý yazýlý olarak ister.

Ýhale komisyonu;

a)Ýmalat sürecinin, verilen hizmetin ve yapým yönteminin ekonomik olmasý,

b)   Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin mal ve hizmetlerin temini veya yapým iþinin yerine getirilmesinde kullanacaðý avantajlý koþullar,

c)Teklif edilen mal, hizmet veya yapým iþinin özgünlüðü,

Hususlarýnda belgelendirilmek suretiyle yapýlan yazýlý açýklamalarý dikkate alarak, aþýrý düþük teklifleri deðerlendirir. Bu deðerlendirme sonucunda, açýklamalarý yeterli görülmeyen veya yazýlý açýklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir.

Ýhale komisyonu, aþýrý düþük tekliflerin tespiti ve deðerlendirilmesinde Kurum tarafýndan belirlenen kriterleri esas alýr. Kurum bu maddenin uygulanmasýnda; aþýrý düþük tekliflerin tespiti, deðerlendirilmesi ve ekonomik açýdan en avantajlý teklifin belirlenmesi amacýyla sýnýr deðer veya sorgulama kriterleri ya da ortalamalar belirlemeye yetkilidir."  hükmü,

                  Hizmet Alýmý Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliði'nin "Yaklaþýk maliyetin hesaplanmasý ve güncellenmesi" baþlýklý 9'uncu maddesinde"(1) Birim fiyat üzerinden teklif alýnan ihalelerde;

                  a) Her bir iþ kaleminin miktarýný ve gerçekleþtirilmesine iliþkin þartlarý gösteren bir cetvel hazýrlanýr. Bu cetvelde her bir iþ kaleminin adý, birimi, birim fiyatý ve bu fiyata dahil olan maliyetler ile varsa diðer unsurlar gösterilir.

                  b) Birim fiyata dahil olan maliyetler, iþ kalemi ile ilgili bütün unsurlarý içerecek þekilde düzenlenir ve bu iþ kalemine dahil olmayan baþka giderler öngörülmez.

                  (2) Götürü bedel üzerinden teklif alýnan ihalelerde, iþin gerçekleþtirilmesine iliþkin þartlarý gösteren bir cetvel hazýrlanýr. Bu cetvelde iþçilik ile varsa malzeme, ekipman ve diðer unsurlar için belirlenen fiyatlar ve bu fiyata dahil olan maliyetler gösterilir.

                  (3) Hizmetin gerçekleþtirilmesi için gerekli olan iþ kalemlerine veya iþ gruplarýna iliþkin miktarlarýn tespit edilen fiyatlarla çarpýmý sonucu bulunan tutarlarýn toplanmasý ile elde edilen genel toplam tutar, sözleþme giderleri ve genel giderler ile KDV hariç olarak belirlenir. Bulunan bu tutara iþin niteliði dikkate alýnarak % 20 oranýný geçmemek üzere yüklenici kârý eklenir. Bu tutar, kâr hariç belirlenen genel toplam tutar üzerinden hesaplanan sözleþme giderleri ve genel giderler ile toplanarak yaklaþýk maliyet hesaplanýr. Buna iliþkin hesap cetveli hazýrlayanlarca imzalandýktan sonra, ihale onay belgesinin ekine konularak ihale yetkilisine sunulur."  hükmü,

Anýlan Yönetmelik'in "Aþýrý Düþük Teklifler" baþlýklý 59'uncu maddesinde  "(1) Ýhale komisyonu verilen tekliflerden, diðer tekliflere veya yaklaþýk maliyete göre teklif fiyatý aþýrý düþük olanlarý tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediði süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduðunu tespit ettiði bileþenler ile ilgili ayrýntýlarý yazýlý olarak ister.

                  (2) Ýhale komisyonu;

                  a) Verilen hizmet ve yapým yönteminin ekonomik olmasý,

                  b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin iþin yerine getirilmesinde kullanacaðý avantajlý koþullar,

                  c) Teklif edilen iþin özgünlüðü,

                  hususlarýnda belgelendirilmek suretiyle yapýlan yazýlý açýklamalarý dikkate alarak, aþýrý düþük teklifleri deðerlendirir. Bu deðerlendirme sonucunda, açýklamalarý yeterli görülmeyen veya yazýlý açýklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir. Ýhale komisyonunca reddedilmeyen aþýrý düþük teklifler, geçerli teklif olarak dikkate alýnýr.

                  (3) Aþýrý düþük tekliflerin tespiti ve deðerlendirilmesinde; Kamu Ýhale Kurumu tarafýndan aþýrý düþük tekliflerin tespiti, deðerlendirilmesi ve ekonomik açýdan en avantajlý teklifin belirlenmesi amacýyla sýnýr deðer veya sorgulama kriterleri ya da ortalamalar belirlenmiþ ise ihale komisyonu bu düzenlemeyi esas alýr.

                  (4) Aþýrý düþük teklif deðerlendirmesinde tekliflerin, asgari maliyet yanýnda sözleþme giderlerini karþýlayýp karþýlamadýðý da dikkate alýnýr."  hükmü,

                    Kamu Ýhale Genel Tebliði'nin "Personel çalýþtýrýlmasýna dayalý hizmet alýmlarýnda teklif fiyata dahil olacak giderler" baþlýklý 78'inci maddesinde ise "78.1.  Personel çalýþtýrýlmasýna dayalý hizmet alýmlarý; aðýrlýklý olarak personel çalýþtýrýlmasýna dayanan, çalýþtýrýlacak personel sayýsýnýn belirlendiði ve haftalýk çalýþma saatlerinin tamamýnýn idare için kullanýldýðý hizmetlerdir.

                       78.2.  Malzemeli veya malzemesiz temizlik, malzemesiz yemek, özel güvenlik, sayaç okuma ve kesme-açma, hasta ve ziyaretçi yönlendirme, týbbi sekreterlik, veri iþleme ve otomasyon sisteminin iþletimi hizmetleri gibi hizmetler personel çalýþtýrýlmasýna dayalý olup, bu tebliðde personel çalýþtýrýlmasýna dayalý olan/olmayan hizmetler arasýnda sayýlmayan iþlerin personel çalýþtýrýlmasýna dayalý olup olmadýðý yukarýda yer verilen tanýma göre idarelerce deðerlendirilecektir.

                       78.3.  Malzeme dahil yemek hazýrlama hizmeti veya malzeme dahil yemek hazýrlama ve daðýtým hizmeti ya da makine ve ekipman ile araçlar ve/veya akaryakýtýn yüklenici tarafýndan saðlanacaðý çöp toplama ve nakline iliþkin hizmetler ile personel taþýma gibi hizmetler personel çalýþtýrýlmasýna dayalý hizmet alýmý olarak deðerlendirilmeyecektir. Ancak, personel çalýþtýrýlmasýna dayalý olmayan bir hizmet alýmýna iliþkin ihale dokümanýnda haftalýk çalýþma saatlerinin tamamýný idarede geçirecek personel sayýsýnýn belirlenmesi hallerde teklif fiyata dahil giderler arasýnda iþçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir.

                       78.4.  Çöp toplama ve nakline iliþkin hizmetlerde, çöp toplama ve naklinde kullanýlacak makine ve ekipmanlar ile çöp toplama araçlarýnýn ve akaryakýtýn idare tarafýndan karþýlanmasý durumunda bu alýmlarýn ve ayrýca malzemenin idare tarafýndan karþýlandýðý yemek hizmeti (malzemesiz yemek hizmeti) alýmlarýnýn personel çalýþtýrýlmasýna dayalý hizmet alýmý olarak ihale edilmesi gerekmektedir."açýklamasý,

                      Anýlan Teblið'in "Hizmet alýmý ihalelerinde aþýrý düþük tekliflerin deðerlendirilmesi" baþlýklý 79'uncu maddesinde ise"79.4.  Ýhale komisyonu tarafýndan, personel çalýþtýrýlmasýna dayalý hizmet alýmý ihaleleri ile personel çalýþtýrýlmasýna dayalý olmamakla birlikte ihale dokümanýnda personel sayýsýnýn belirlendiði ve haftalýk çalýþma saatinin tamamýnýn idarede kullanýlacaðý hizmet alýmý ihalelerinde asgari iþçilik maliyeti, sözleþme giderleri ve genel giderler ile varsa malzeme ve diðer maliyet kalemleri, bunlar dýþýnda kalan hizmet alýmý ihalelerinde ise ihale dokümanýnda belirtilen teklif fiyata dahil giderler dikkate alýnmak suretiyle tekliflerin deðerlendirilmesi yapýlarak 4734 sayýlý Kanunun 38 inci maddesi uyarýnca teklifi aþýrý düþük görülen isteklilerden iþin niteliðine göre ihale komisyonunca belirlenen önemli teklif bileþenleri ile ilgili açýklama istenecektir. Ýdarelerce aþýrý düþük tekliflere yönelik açýklama istenmesine iliþkin yazýda, teklifte önemli olduðu tespit edilen bileþenlerin belirtilmesi ve açýklama için isteklilere üç (3) iþ gününden az olmamak üzere makul bir süre verilmesi gerekmektedir.

                      Personel çalýþtýrýlmasýna dayalý hizmet alýmý ihalelerinde, kar hariç yaklaþýk maliyet tutarýnýn üzerindeki teklifler aþýrý düþük teklif olarak kabul edilmeyecektir."  açýklamasý yer almaktadýr.

Bahse konu ihaleye iliþkin ihale onay belgesi ve eki yaklaþýk maliyet hesap cetveli incelendiðinde, yaklaþýk maliyetin                                                                                                                                                                      piyasada ilgili alanda faaliyet gösteren firmalardan alýnan fiyat teklifleri esas alýnarak toplam 426.162,50 TL olarak belirlendiði, yaklaþýk maliyet hesap cetvelinde kâr oranýnýn belirlenmediði tespit edilmiþtir.

Yaklaþýk maliyet hesap cetvelinde kâr oranýna iliþkin olarak ayrýca bir belirleme yapýlmadýðý durumlara iliþkin istikrar kazanmýþ Kurul kararlarýnda, Hizmet Alýmý Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliði'nin "Yaklaþýk maliyetin hesaplanmasý ve güncellenmesi" baþlýklý 9'uncu maddesinin üçüncü fýkrasýnda yer alan "Hizmetin gerçekleþtirilmesi için gerekli olan iþ kalemlerine veya iþ gruplarýna iliþkin miktarlarýn tespit edilen fiyatlarla çarpýmý sonucu bulunan tutarlarýn toplanmasý ile elde edilen genel toplam tutar, sözleþme giderleri ve genel giderler ile KDV hariç olarak belirlenir. Bulunan bu tutara iþin niteliði dikkate alýnarak % 20 oranýný geçmemek üzere yüklenici kârý eklenir."  hükmü uyarýncayaklaþýk maliyetin % 20 oranýnda kâr içerdiði kabulünden hareketle, baþvuruya konu ihalede kâr hariç yaklaþýk maliyet tutarýnýn 355.135,42 TL'ye tekabül ettiði göz önüne alýndýðýnda, MKÝ Ömsan Ýyiollar Tur. Org. Otel Lok. Taþ. Tem. Ýlaç. Or. Hay. Ýnþ. Tic. Ltd. þžti. ve Tuðra Yem. Gýda Tem. Ýnþ. Tic ve San. Ltd. þžti.nin teklif fiyatlarýnýn bu tutarýn altýnda kaldýðý görülmektedir. Dolayýsýyla anýlan isteklilerin aþýrý düþük teklif sorgulamasýna tâbi tutulmasý gerektiði sonucuna ulaþýlmýþtýr.

                  Öte yandan, 4734 sayýlý Kanun'un "Ýdareye þikayet baþvurusu" baþlýklý 55'inci maddesinin son fýkrasýnda  "Ýdareye þikayet baþvurusunda bulunulmasý halinde, baþvuru üzerine alýnan kararýn son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alýnmamasý halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen þikayet baþvurusunda bulunulmadýðý hususuna iliþkin sorgulama yapýlmadan veya itirazen þikayet baþvurusunda bulunulmasý halinde ise Kurum tarafýndan nihai karar verilmeden sözleþme imzalanamaz."  hükmü bulunmaktadýr.

                  Yapýlan inceleme sonucunda, 19.12.2013 tarihli ihale komisyonu kararýnýn ihale üzerinde býrakýlan istekli tarafýndan 20.12.2013 tarihinde teslim alýndýðý, baþvuru sahibi tarafýndan ise 23.12.2013 tarihinde teslim alýndýðýnýn beyan edildiði ve 27.12.2013 tarihinde idareye þikâyet baþvurusunda bulunulduðu, idarenin 31.12.2013 tarihli þikâyet ret cevabýnýn 06.01.2014 tarihinde baþvuru sahibine bildirildiði anlaþýlmýþtýr.

                  Diðer yandan, idarenin ihale üzerinde býrakýlan istekli ile 31.12.2013 tarihinde sözleþme imzaladýðý görülmüþtür. Bu itibarla, idarenin þikâyet üzerine aldýðý kararýn bildirim tarihinden itibaren 10 gün geçmeden sözleþme imzalamasý 4734 sayýlý Kanun'un 55 inci maddesine aykýrý bulunmuþtur.

                  Sonuç olarak, yukarýda mevzuata aykýrýlýklarý belirtilen iþlemlerin düzeltici iþlemle giderilebilecek nitelikte iþlemler olduðu tespit edildiðinden,   MKÝ Ömsan Ýyiollar Tur. Org. Otel Lok. Taþ. Tem. Ýlaç. Or. Hay. Ýnþ. Tic. Ltd. þžti. ve Tuðra Yem. Gýda Tem. Ýnþ. Tic ve San. Ltd. þžti.nin tekliflerinin deðerlendirme dýþý býrakýlmasý ve bu aþamadan sonraki ihale iþlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleþtirilmesi gerekmektedir.

Açýklanan nedenlerle 4734 sayýlý Kanun’un 65′inci maddesi uyarýnca bu kararýn teblið edildiði veya teblið edilmiþ sayýldýðý tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara Ýdare Mahkemelerinde dava yolu açýk olmak üzere,

Anýlan Kanun’un 54′üncü maddesinin onuncu fýkrasýnýn (b) bendi gereðince düzeltici iþlem belirlenmesine,

Oyçokluðu ile karar verildi.