Sözleþme imzalanmasý için kanunda öngörülen sürelere uyulmamasý, ihalenin iptali sonucunu doðurur mu?

Ýhaleyi Yapan Daire:  

Baþvuru Tarih ve Sayýsý:  

Baþvuruya Konu Ýhale:  

Kurumca Yapýlan Ýnceleme ve Deðerlendirme:  

Hacýbektaþ Belediye Baþkanlýðýtarafýndan 26.09.2013tarihinde açýk ihale usulüile yapýlan "40 Kiþi ile Personel DestekHizmeti Alýmý" ihalesine iliþkin olarak Bezirhan Ýnþaat Taahhüt Turizm Temizlik Hizmetleri San. Tic. Ltd. þžti.nin 08.10.2013tarihinde yaptýðý þikâyet baþvurusunun, idarenin 23.10.2013tarihli yazýsý ile reddi üzerine, baþvuru sahibince 25.10.2013tarih ve 32606sayý ile Kurum kayýtlarýna alýnan 25.10.2013tarihli dilekçe ile itirazen þikâyet baþvurusunda bulunulmuþtur.

                      Baþvuruya iliþkin olarak 2013/3778sayýlý þikâyet dosyasý kapsamýnda yapýlan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiþtir.

Karar:  

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Ýtirazen þikâyet dilekçesinde özetle,idarece gönderilen kesinleþen ihale kararýnýn 01.10.2013 tarihinde teblið alýndýðý, 02.10.2013 tarihinde þikâyet baþvurusunda bulunulduðu, bu baþvurunun 07.10.2013 tarihinde idareye ulaþtýðý ve kanunda öngörülen sürelere aykýrý olarak 09.10.2013 tarihinde ihale üzerinde býrakýlan ile sözleþme imzalandýðý

Teknik þžartname’nin 2′nci maddesinde iþin süresinin 15.10.2013 – 14.10.2014 tarihleri arasý olarak belirlendiði ve bu sürede Ekim 2013′ten 17 gün ve Ekim 2014′ten 14 gün olmak üzere 11 ay 31 gün bulunduðu, Kamu Ýhale Kurumu'nun internet sitesinde yayýmlanan iþçilik hesaplama modülüne göre hesaplama yapýldýðýnda iþçilik maliyetinin 677.145,86 TL’nin altýnda olamayacaðý, ihale üzerinde býrakýlanýn teklif ettiði 675.270,12 TL ile bu maliyetin karþýlanamayacaðý, kendilerinin hak kaybýna uðradýðý, buna göre iþlem belirlenmesi gerektiði iddialarýna yer verilmiþtir.

Baþvuru sahibinin iddialarýnýn deðerlendirilmesi sonucunda aþaðýdaki hususlar tespit edilmiþtir:

                      Ýdari þžartname'nin 2.1'inci maddesinde iþin adý "40 Kiþi ile Personel Destek Hizmet Alýmý"  olarak belirtilmiþ, Teknik þžartname'nin "Ýhalenin konusu" baþlýklý 1'inci maddesinde ihaleye konu iþ,"12 ay (365 gün) Süreli, 40 Adet Ýþçi (Belediye birimlerinde destek amaçlý çalýþtýrýlmak üzere; 22 adet düz iþçi(büro hizmeti), 9 adet þoför, 1 adet bina elektrikçisi, 1 adet su tesisat ustasý, 1 adet Kepçe operatörü, 6 adet vasýfsýz çöp iþcisi)   ile Personel Destek Hizmet Alýmý Ýþi Ýhalesinin 4734 sayýlý Kamu Ýhale Yasasýnýn 19. Maddesine göre Açýk Ýhale Usulü ile yaptýrýlmasýdýr."  þeklinde tarif edilmiþtir.

                      Ýdari þžartname'nin "Teklif fiyata dahil olan giderler" baþlýklý 25'inci maddesinde, "25.1. Ýstekliler sözleþmenin uygulanmasý sýrasýnda ilgili mevzuat gereðince ödeyeceði her türlü vergi, resim harç ve benzeri giderler ile ulaþým, nakliye ve her türlü sigorta giderleri teklif fiyata dahildir.

25.2.25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artýþ olmasý ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluþmasý hallerinde, teklif edilen fiyatýn bu tür artýþ ya da farklarý karþýlayacak payý içerdiði kabul edilir. Yüklenici, bu artýþ ve farklarý ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3.Teklif fiyata dahil olan diðer giderler aþaðýda belirtilmiþtir:

25.3.1. Ýþin süresi ve personel sayýsý dikkate alýnarak ilgili mevzuatýna göre hesaplanacak iþçilik ücreti:

1-) þžoför (Asgari ücretin %18 fazlasý) 9 þžoför * 12 Ay
2-) Bina Elektrikçisi ( Asgari ücretin 38 fazlasý) 1 Bina Elektrikçisi * 12 Ay
3-) Su Tesisat Ustasý (Asgari ücretin %18 fazlasý) 1 Su Tesisatçýsý * 12 Ay
4-) Kepçe operatörü (Asgari ücretin %18 fazlasý) 1 Kepçe Operatörü* 12 Ay
5-) Vasýfsýz Çöp Ýþcisi (Asgari Ücret) 6 Çöp Ýþcisi* 12 Ay
6-) Düz Ýþci (Büro Hizmeti) (Asgari ücretin %18 fazlasý) 3 Büro Ýþcisi * 12 Ay
7-) Düz Ýþci (Büro Hizmeti) Asgari Ücret 17 Büro Ýþcisi * 12 Ay
Düz Ýþci (Büro Hizmeti) (Asgari ücretin %38 fazlasý) 2 Büro Ýþcisi * 12 Ay

25.3.2. Bu madde boþ býrakýlmýþtýr.

25.3.3. Bu madde boþ býrakýlmýþtýr.

25.3.4. Diðer giderler:

Sözleþme konusu iþin bedelinin ödenmesi aþamasýnda dogacak Katma Deðer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatý çerçevesinde idare tarafýndan yükleniciye ödenecektir.

25.4.Sözleþme konusu iþin bedelinin ödenmesi aþamasýnda doðacak Katma Deðer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatý çerçevesinde Ýdare tarafýndan yükleniciye ayrýca ödenir.

25.5.Kýsa vadeli sigorta prim oranlarý belirtilecektir.                    

Nevþehir Sigorta Ýl Müdürlüðünden alýnan yazý ile tespit edilen ve yaklaþýk maliyet hesabýnda dikkate alýnmýþ olan Sigorta Risk oraný %2′dir."  düzenlemesi,

                      Ayný þžartname'nin "Ekonomik açýdan en avantajlý teklifin belirlenmesi" baþlýklý 35'inci maddesinde "35.2.  Ekonomik açýdan en avantajlý teklifin birden fazla istekli tarafýndan verilmiþ olmasý halinde; Ýstekliler tarafýndan sunulan iþ deneyimini gösteren belgeler deðerlendirilerek, tek sözleþmeye iliþkin iþ deneyim tutarý daha fazla olan isteklinin teklifi ekonomik açýdan en avantajlý teklif olarak belirlenir."  düzenlemesi,

Teknik þžartname'nin 2'nci maddesinde "Bu iþin süresi 12 ay (365 gün) süreli olup, 15.10.2013 – 14.10.2014 tarihlerini kapsar." düzenlemesi yer almaktadýr. Ayný þžartname'nin 4 ve 6'ncý maddelerinde, sözleþme süresince iþçilere fazla çalýþma, resmi ve dini bayramlarda çalýþma yaptýrýlmayacaðý, yol, yemek, kýyafet ücreti verilmeyeceði düzenlenmiþtir.

                      Ýhale dokümanýnda yer alan birim fiyat teklif cetveli aþaðýdaki gibidir.

                      Ýhaleye 14 isteklinin teklif verdiði, bir firmanýn ise teþekkür mektubu sunduðu, kâr hariç yaklaþýk maliyetin 675.270,12 TL olduðu ve 7 isteklinin bu tutarý teklif ettiði, ihalenin 27.09.2013 tarihli ihale komisyonu kararýyla bu isteklilerden sunduðu iþ deneyim belgesinin en yüksek tutarý haiz olduðu görülen ON-ÝS Ýnþaat Taah. Elk. Týbbi Malz. Paz. Tem. Gýda Teks. San. Tic. Ltd. þžti. üzerinde býrakýldýðý görülmüþtür.

Kamu Ýhale Genel Tebliði'nin "Personel çalýþtýrýlmasýna dayalý hizmet alýmlarýnda teklif fiyata dahil olacak giderler" baþlýklý 78.12'nci maddesinde, "Ýhale konusu iþin niteliði dikkate alýnarak iþçi sayýsý üzerinden teklif alýnmasý idarece uygun görülmeyen iþ kalemleri hariç, birim fiyat teklif cetvelindeki iþçilik kalemleri için (iþçi x ay) üzerinden teklif alýnmasý zorunludur. Ancak, iþin baþlama tarihi ile bitiþ tarihi arasýnda, hafta tatili ve genel tatil günleri dahil 30 günden daha kýsa süreli çalýþma yapýlmasý öngörülen aylar ile takvim yýlýna göre 29 veya 28 günden daha kýsa süreli çalýþma yapýlmasý öngörülen þžubat ayý için (iþçi x gün) üzerinden teklif alýnacaktýr." açýklamasý,

Anýlan Teblið'in "Hizmet alýmý ihalelerinde aþýrý düþük tekliflerin deðerlendirilmesi" baþlýklý 79'uncu maddesinde,    "79.4....

Personel çalýþtýrýlmasýna dayalý hizmet alýmý ihalelerinde, kar hariç yaklaþýk maliyet tutarýnýn üzerindeki teklifler aþýrý düþük teklif olarak kabul edilmeyecektir.

...

79.5.  Aþýrý düþük teklif sorgulamasý sonucunda; (79.4.2.) maddesine uygun açýklamada bulunmayan, açýklamalarý teknik þartnameye aykýrý hususlar içeren veya teklif tutarý, personel çalýþtýrýlmasýna dayalý hizmet alýmý ihalelerinde asgari iþçilik maliyeti ve % 3oranýndaki sözleþme giderleri ile genel giderleri, personel çalýþtýrýlmasýna dayalý olmamakla birlikte ihale dokümanýnda personel sayýsýnýn belirlendiði ve haftalýk çalýþma saatinin tamamýnýn idarede kullanýlacaðý hizmet alýmý ihalelerinde ise asgari iþçilik maliyeti ve ilgili mevzuatý uyarýnca hesaplanacak sözleþme giderlerini karþýlamayan isteklilerin teklifleri gerekçeleri belirtilmek suretiyle reddedilecektir." açýklamalarý yer almaktadýr.

Baþvuru sahibinin iddiasý, ihalede 11 tam ay bulunduðu ve buna ilaveten 15-31 Ekim 2013 tarihleri arasýndaki 17 gün ile 1-14 Ekim 2014 tarihleri arasýndaki 14 gün için iþçilik maliyetinin ayrýca hesaplanmasý gerektiði, bu þekilde hesaplanmasý halinde asgari teklif edilmesi gereken iþçilik maliyetinin 675.270,12 TL yerine 677.145,86 TL olacaðý þeklindedir.

Yukarýda anýlan mevzuat hükümleri çerçevesinde birim fiyat teklif cetveli incelendiðinde 2013 ve 2014 yýllarýndaki Ekim aylarý için (iþçi x gün) üzerinden teklif alýnmasý gerekirken birim fiyat teklif cetvelinin buna uygun þekilde düzenlenmediði ancak bu hususla ilgili olarak ihale dokümanýna yönelik bir þikayet baþvurusunda bulunulmadýðý, Ýdari þžartname'nin 25'inci maddesinde de iþçilik gideri için 12 ay üzerinden teklif verileceðinin açýkça belirtildiði, bu durumda ihalede iþçilik gideri için teklif edilmesi gereken asgari tutarýn 12 ay için 675.270,12 TL olduðu, idarece yaklaþýk maliyetin 12 aylýk iþçilik tutarý üzerine %20 yüklenici kârý eklenmek suretiyle hesaplandýðý anlaþýldýðýndan, teklif tutarý kârsýz yaklaþýk maliyetin altýnda kalmayan isteklilere aþýrý düþük teklif sorgulamasý yapýlmaksýzýn ihalenin sonuçlandýrýlmasýnda mevzuata aykýrýlýk bulunmadýðý anlaþýlmýþ olup, baþvuru sahibinin iddiasý yerinde görülmemiþtir.

Diðer taraftan, 27.09.2013 tarihli ihale komisyonu kararý ile ihale üzerinde býrakýlan isteklinin 07.10.2013 tarihli yazý ile sözleþmeye davet edildiði, 09.10.2013 tarihinde bu istekli ile sözleþme imzalandýðý anlaþýlmýþtýr

4734 sayýlý Kamu Ýhale Kanunu'nun "Kesinleþen ihale kararýnýn bildirilmesi" baþlýklý 41'inci maddesinin birinci ve üçüncü fýkralarýnda,  "Ýhale sonucu, ihale kararýnýn ihale yetkilisi tarafýndan onaylandýðý günü izleyen en geç üç gün içinde, ihale üzerinde býrakýlan dahil olmak üzere, ihaleye teklif veren bütün isteklilere bildirilir. Ýhale sonucunun bildiriminde, tekliflerin deðerlendirmeye alýnmama veya uygun bulunmama gerekçelerine de yer verilir.

                  ...

                  Ýhale sonucunun bütün isteklilere bildiriminden itibaren; 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapýlan ihalelerde beþ gün, diðer hallerde ise on gün geçmedikçe sözleþme imzalanamaz."  hükmü,

                  Anýlan Kanun'un "Sözleþmeye davet" baþlýklý 42'nci maddesinde ise "41 inci maddede belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapýlmasý gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandýðý tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde býrakýlan istekliye, teblið tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatý vermek suretiyle sözleþmeyi imzalamasý hususu bildirilir. Yabancý istekliler için bu süreye oniki gün ilave edilir. Sözleþmenin imzalanacaðý tarihte, ihale sonuç bilgileri Kuruma gönderilmek suretiyle ihale üzerinde kalan isteklinin ihalelere katýlmaktan yasaklý olup olmadýðýnýn teyit edilmesi zorunludur." hükmü bulunmaktadýr.

4734 sayýlý Kamu Ýhale Kanunu'nun 55'inci maddesinde ihalelere iliþkin olarak aday, istekli ve istekli olabilecekler tarafýndan öncelikle idareye þikâyette bulunulacaðý, bu þikâyetlerin, sözleþme imzalanmamýþsa ve þikâyete yol açan durumlarýn farkýna vardýðý veya farkýna varmýþ olmasý gerektiði tarihi izleyen on gün içinde yapýlmýþsa dikkate alýnacaðý,

Ayný Kanun'un 56'ncý maddesinde 55'inci maddenin dördüncü fýkrasýnda belirtilen hallerde ve sürede Kuruma sözleþme imzalanmadan önce itirazen þikâyet baþvurusunda bulunulabileceði hüküm altýna alýnmýþtýr.

4734 sayýlý Kanun'un 55 ve 56'ncý maddeleri gereðince sözleþme imzalandýktan sonra ihale süreciyle ilgili olarak ihaleyi yapan idareye ve sonrasýnda Kamu Ýhale Kurumu'na þikâyet ve itirazen þikâyet yoluna baþvurulmasý mümkün olmayýp, Kanun'un 41'inci maddesinde kesinleþen ihale kararýndan sonra sözleþme imzalanmasý da belli bir süreye baðlanmýþtýr. Böylece, ihale iþlemleriyle ilgili olarak yapýlabilecek þikâyetler için tanýnan süre içinde sözleþme imzalanmasý engellenerek, sözleþme imzalanmadan önce ilgililere ihale iþlemleriyle ilgili olarak tanýnan þikâyet hakký güvenceye alýnmýþtýr.

Yapýlan incelemede, kesinleþen ihale kararýnýn baþvuru sahibine 01.10.2013 tarihinde teblið edildiði, bu isteklinin 08.10.2013 tarihinde idare kayýtlarýna alýnan 02.10.2013 tarihli dilekçe ile þikâyet baþvurusunda bulunduðu görülmüþ olup, ihale üzerinde býrakýlan istekli ile 09.10.2013tarihinde sözleþme imzalanmasýnýn 4734 sayýlý Kamu Ýhale Kanunu'nun 41 ve 42'nci maddelerine aykýrý olduðu tespit edilmekle birlikte bu hususun ihalenin sonucuna etkili bir mevzuata aykýrýlýk niteliði taþýmadýðý deðerlendirilmiþtir.

Açýklanan nedenlerle, 4734 sayýlý Kanunun 65′inci maddesi uyarýnca bu kararýn teblið edildiði veya teblið edilmiþ sayýldýðý tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara Ýdare Mahkemelerinde dava yolu açýk olmak üzere,

Anýlan Kanun’un 54′üncü maddesinin onuncu fýkrasýnýn (c) bendi gereðince itirazen þikâyet baþvurusunun reddine,