Teklif dosyasýnda sunulan banka referans mektubunun ihalenin ilk ilan veya davet tarihinden önce düzenlenmiþ olmasý mevzuata aykýrýlýk teþkil eder mi?

Ýhaleyi Yapan Daire:

Baþvuru Tarih ve Sayýsý:

Baþvuruya Konu Ýhale:

Kurumca Yapýlan Ýnceleme ve Deðerlendirme:

23.02.2010 tarih ve III.H.04.04.G024/2010-9E sayýlý Esas Ýnceleme Raporunda;

Gediz Elektrik Daðýtým A.þž. tarafýndan 24.12.2009 tarihinde açýk ihale usulü ile yapýlan "Misafirhane Hizmeti, Yemek Piþirme, Servis ve Kalorifer – Sýhhi Tesisat Hizmet Alýmý (2009-29-ha)" ihalesine iliþkin olarak Livar Ýnsan Kaynaklarý Hizmetleri Temizlik Ýnþaat Turizm San. ve Tic. Ltd. þžti.'nin 13.01.2010 tarihinde yaptýðý þikayet baþvurusunun, idarenin 26.01.2010 tarihli yazýsý ile reddi üzerine, baþvuru sahibinin 08.02.2010 tarih ve 2281 sayý ile Kurum kayýtlarýna alýnan 04.02.2010 tarihli dilekçe ile itirazen þikayet baþvurusunda bulunduðu,

Ýdare tarafýndan gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayýlý Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fýkrasýnýn (c) bendi gereðince itirazen þikayet baþvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacaðý hususlarýna yer verilmiþtir.

Karar:

Esas Ýnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

Ýtirazen þikayet dilekçesinde özetle;

 1) Ýdari þartnamenin 7.4.1 inci maddesinde yapýlan "Banka referans mektubunun ihale veya son baþvuru tarihinden önceki üç ay içinde düzenlenmiþ olmasý gerekir." düzenlemesinin Hizmet Alýmý Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliði'nin 34 üncü maddesindeki "Banka referans mektubunun ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenmiþ olmasý zorunludur." hükmüne aykýrý olduðu, ihale üzerinde býrakýlan isteklinin sunduðu banka referans mektubunun anýlan Yönetmelik hükmüne uygun olmadýðý,

2) Ýhale üzerinde býrakýlan firmanýn teklif bedel ile teknik þartnamenin 5 inci maddesinin (b) bendinde belirtilen giderlerin karþýlanmasýnýn mümkün olmadýðý,

Ýddialarýna yer verilmiþtir.

Baþvuru sahibinin iddialarýnýn deðerlendirilmesi sonucunda aþaðýdaki hususlar tespit edilmiþtir:

1) Baþvuru sahibinin 1 inci iddiasýna iliþkin olarak:

Ýhale konusu iþin adý, idari þartnamenin 2.1.(a) maddesinde; “Misafirhane, Yemekhane ve Kalorifer – Sýhhi Tesisat Hizmetlerinin yapýlmasý iþi" olarak belirtilmiþtir.

Ýhale ilanýnýn 2.(a) maddesi ile idari þartnamenin 2.1.(b) maddesinde Ýhale konusu hizmetin miktarý ve türü; “Misafirhane Hizmeti, Yemek Piþirme, Servis ve Kalorifer Sýhhi Tesisat Hizmet Alým iþi 20 kiþi“ olarak düzenlenmiþtir.

Ýhale ilanýnýn "Ekonomik ve mali yeterliðe iliþkin belgeler ve bu belgelerin taþýmasý gereken kriterler" baþlýklý 4.2 nci maddesinde "Bankalardan temin edilecek belgeler: Teklif edilen bedelin % 10 undan, az olmamak üzere istekli tarafýndan belirlenecek tutarda bankalar nezdindeki kullanýlmamýþ nakdi veya gayrinakdi kredisi ya da üzerinde kýsýtlama bulunmayan mevduatý gösteren banka referans mektubu, Bu kriter, mevduat ve kredi tutarlarý toplanmak ya da birden fazla banka referans mektubu sunulmak suretiyle de saðlanabilir." düzenlemesi,

idari þartnamenin "Ekonomik ve mali yeterliðe iliþkin belgeler ve bu belgelerin taþýmasý gereken kriterler" baþlýklý 7.4.1 inci maddesinde; "Teklif edilen bedelin % 10 undan az olmamak üzere istekli tarafýndan belirlenecek tutarda, bankalar nezdindeki kullanýlmamýþ nakit kredisini yada serbest mevduatýný gösterir, yerli veya yabancý bankalardan alýnacak belgelerin verilmesi zorunludur. Banka referans mektubunun ihale veya son baþvuru tarihinden önceki üç ay içinde düzenlenmiþ olmasý gerekir." düzenlemesi yer almaktadýr.

Ýhale ilaný ve idari þartnamelerde yapýlan düzenlenmeler ile þikayete konu ihalede isteklilerden, teklif edilen bedelin % 10′ undan az olmamak üzere istekli tarafýndan belirlenecek tutarda, bankalar nezdindeki kullanýlmamýþ nakit kredisini yada serbest mevduatýný gösterir, yerli veya yabancý bankalardan alýnacak ihale veya son baþvuru tarihinden önceki üç ay içinde düzenlenmiþ banka referans mektubunun verilmesinin istendiði görülmüþtür.

Hizmet Alýmý Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliði'nin "Bankalardan temin edilecek belgeler" baþlýklý 34 üncü maddesinde;

"(1) Mali durumu göstermek üzere bankalardan temin edilecek yeterlik belgesi, banka referans mektubudur. Banka referans mektubu, Türkiye'de veya yurt dýþýnda faaliyet gösteren bankalardan temin edilebilir. Banka referans mektubunun ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenmiþ olmasý zorunludur.

 (2) Banka referans mektubuna iliþkin yeterlik kriterleri aþaðýdaki esaslara göre belirlenir:

 a) Açýk ihale usulüyle yapýlan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapýlan ihalelerde; isteklinin bankalar nezdindeki kullanýlmamýþ nakdi veya gayrinakdi kredisi ya da üzerinde kýsýtlama bulunmayan mevduatý, teklif edilen bedelin % 10'undan az olamaz." hükmü bulunmaktadýr.

Ýhale üzerinde býrakýlan Dalpa Gýda Tem. Bil. Ýþ. Yem. Hiz. Nak. San. Tic. Ltd. þžti.'nin ING Bank A.þž. Girne Bulvarý þžubesinden alýnan 03.11.2009 tarih ve 621 sayýlý referans mektubunu sunduðu görülmüþ olup, ilan tarihinin 02.12.2009 olduðu göz önüne alýndýðýnda, her ne kadar Yönetmelik hükmüne uygun olmadýðý anlaþýlmakla birlikte, referans mektubunun ihale veya son baþvuru tarihinden önceki üç ay içinde düzenlenmiþ olmasýnýn kesinleþen ihale dokümanýna göre uygun olduðu sonucuna varýlmýþtýr.

Baþvuruya konu ihalede, ilana veya ihale dokümanýna süresinde þikayet baþvurusu yapýlmadýðý ve baþvuru sahibinin bu düzenleme konusundaki tereddütlerini ihale tarihinden önce idareye bildirmediði, bu nedenle dokümanýn kesinleþmiþ olduðu ve idare tarafýndan da kesinleþen ihale dokümanýna göre tekliflerin deðerlendirildiði anlaþýldýðýndan, iddia yerinde bulunmamýþtýr.

                      2) Baþvuru sahibinin 2 nci iddiasýna iliþkin olarak: Ýdari þžartnamenin "Teklif Fiyata Dahil Olan Masraflar" baþlýklý 25 inci maddesinde;

"25.1. Sözleþmenin uygulanmasý sýrasýnda ilgili mevzuat gereðince yapýlacak Ulaþým, Sigorta, Vergi, Resim, Harç ve ihale konusu iþe ait tüm gider teklif fiyata dahildir.

25.2. 25.1 maddesinde yer alan gider kalemlerinde artýþ olmasý ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluþmasý hallerinde, teklif edilen fiyatýn bu tür artýþ ya da farklarý karþýlayacak payý içerdiði kabul edilir. Yüklenici, bu artýþ ve farklarý ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

...

25.3.1. .Ýþin süresi ve personel sayýsý dikkate alýnarak ilgili mevzuatýna göre hesaplanacak iþçilik ücreti:

Kanunun belirlediði asgari ücret iþçilik ücretleri

Aþçý, asgari ücretin en az %90 fazlasý ayrýca ücret olarak ödenecektir, (ödeme tahakkuk bordrosunda gösterilecektir.)

Aþçý Yardýmcýlarýna asgari ücretin en az %60 fazlasý ayrýca ücret olarak ödenecektir, (ödeme tahakkuk bordrosunda gösterilecektir.)

Garsonlara asgari ücretin en az %30 fazlasý ayrýca ücret olarak ödenecektir, (ödeme tahakkuk bordrosunda gösterilecektir.)

Bulaþýkhane Ýþçisine asgari ücretin enaz %30 fazlasý ayrýca ücret olarak ödenecektir, (ödeme tahakkuk bordrosunda gösterilecektir.)

Kalorifer Ýþçisine asgari ücretin en az %50 fazlasý ayrýca ücret olarak ödenecektir, (ödeme tahakkuk bordrosunda gösterilecektir.)

Sýhhi Tesisat iþçisine asgari ücretin enaz %40 fazlasý ayrýca ücret olarak ödenecektir, (ödeme tahakkuk bordrosunda gösterilecektir.)

Resepsiyoniste asgari ücretin en az %40 fazlasý ayrýca ücret olarak ödenecektir, (ödeme tahakkuk bordrosunda gösterilecektir.)

Resmi ve dini bayram tatili çalýþmalarý:

Aþçý         1 Kiþi x 13,5 gün = 13,5 gün

Aþçý Yardýmcýsý     2 Kiþi x 13,5 gün = 27 gün

Garson                             3 Kiþi x 13,5 gün = 40,5 gün

Bulaþýkçý                 1 Kiþi x 13,5 gün = 13,5 gün

Kaloriferci                   4 Kiþi x 13,5 gün = 54 gün

Sýhhi Tesisatçý 2 Kiþi x 13,5 gün = 27 gün

Resepsiyonist 2 Kiþi x 13,5 gün = 27 gün

Kat Görevlisi 2 Kiþi x 13,5 gün = 27 gün

Resmi ve Dini Bayram tatillerinde çalýþýlacak gün sayýsý 13,5 gün olup, çalýþtýrýlacak personel sayýsý 17′dir. Ýþ Kanununun ilgili hükümleri gereðince, Resmi ve Dini Bayramlarda çalýþtýrýlan personelin fazla mesai ücretleri yüklenici tarafýndan ödenir.

25.3.2.Yemek, yol ve giyecek giderleri:

Ýþçiye 26 gün üzerinden 5,00 (Beþlira ) TL olmak üzere Brüt 130 TL yol ücreti nakdi verilecek olup, iþçinin tahakkuk bordrosunda gösterilecektir.

-Ýþçilerin Yemekleri TEDAþž tarafýndan ayni olarak verilecektir.

-Ýþçilerin iþ kýyafetleri TEDAþž tarafýndan ayni olarak verilecektir.

25.4. Sözleþme konusu iþin bedelinin ödenmesi aþamasýnda doðacak Katma Deðer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatý çerçevesinde Ýdare tarafýndan yükleniciye ayrýca ödenir.

25.5. Ýhale konusu iþte çalýþtýrýlacak personel sayýsý belli olup, bu 16 (onaltý kiþiyi kapsamaktadýr. Ýþin yapýlacaðý yerin baðlý olduðu Ýzmir Ýl Müdürlüðü’nden alýnan iþ kazalarý ile meslek hastalýklarý sigorta prim oraný % 3 (üç) olarak belirlenmiþtir." düzenlemesi;

Teknik þartnamenin "Yüklenicinin sorumluluklarý" baþlýklý 5 inci maddesinin (b) bendinde;

"Hizmetlerin kesintiye uðramamasý için belirlenen iþlerde çalýþan elemanlarýn günlük, yýllýk izin kullanan ve doktora giden, istirahatlý olan personelin yerine yeterli sayýda eleman bulundurulacak, iþin aksatýlmasýna meydan verilmeyecektir. Ancak bu yedekler hizmet alýmýna esas toplama dahil edilmeyecekler, hizmette aksama olursa Ýdari þžartnamedeki hükümler uygulanacaktýr." düzenlemesi,

yapýlmýþtýr.

Kamu Ýhale Genel Tebliðinin "Personel çalýþtýrýlmasýna dayalý hizmet alýmlarýnda teklif fiyata dahil olacak giderler" baþlýklý 78 inci maddesinde;

"78.25. Ýhale dokümanýnda günlük olarak belli sayýda personelin idarenin iþ yerinde bulunmasý gerektiðine iliþkin düzenleme yapýlan ihalelerde, 4857 sayýlý Kanunun 55 inci maddesi uyarýnca izne hak kazanan iþçilerin izin haklarý idarenin belirleyeceði takvim çerçevesinde kullandýrýlacak ve izin kullanan iþçiler fiilen çalýþan iþçi sayýsýna dahil kabul edileceðinden, izin kullanan iþçilerin yerine baþka iþçilerin getirilerek sayýnýn tamamlanmasý talep edilmeyecektir. Ýdarelerin, ihale konusu iþte çalýþtýrýlmasý istenen personel sayýsýný bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir. Ýdareler, yýllýk ücretli izin haklarýnýn kullanýlmasýna iliþkin olarak sözleþmenin uygulanmasý aþamasýnda 4857 sayýlý Kanunun 53, 54 ve 55 inci maddelerinde belirtilen hükümlere uyulup uyulmadýðýný kontrol edeceklerdir." açýklamalarýna yer verilmiþtir.

Yapýlan incelemede; idarece izin dahil herhangi bir nedenle göreve gelmeyen personelin yerine ayný nitelikteki bir baþka personeli çalýþtýrmak zorunluluðunun getirilmesi, aksi takdirde de yaptýrým uygulanacaðý yönündeki düzenlemenin Kamu Ýhale Genel Tebliðine aykýrý olmakla birlikte, bu konuda ilana veya ihale dokümanýna süresinde þikayet baþvurusu yapýlmadýðý ve baþvuru sahibinin bu düzenleme konusundaki tereddütlerini ihale öncesi idareye bildirmediði, bu nedenle dokümanýn kesinleþmiþ olduðu ve idare tarafýndan da kesinleþen ihale dokümanýna göre tekliflerin deðerlendirildiði anlaþýlmýþtýr.

Bahse konu ihalenin idari þartname ve teknik þartname hükümlerinin incelenmesinden ihalenin teklif bileþenlerinin iþçilik ücreti, yol bedeli ve fazla çalýþma girdilerinden oluþtuðu görülmektedir. Ýdari þartnamede günlük brüt 5 TL olarak belirlenen yol giderinin aylýk 26 gün üzerinden yüklenici tarafýndan ihale konusu iþte çalýþtýrýlacak personele nakdi olarak verilmesi gerektiðinin belirtildiði, ihale konusu iþte çalýþtýrýlacak personele verilecek yemek ve giyeceklerin ise idare tarafýndan karþýlanacaðý anlaþýlmakta olup, yol ve fazla çalýþma bedeli dahil asgari iþçilik maliyeti 343.247,27 TL (% 3 sözleþme gideri dahil) olarak hesaplanmýþtýr.

Ýhale üzerinde býrakýlan istekli olan Dalpa Gýda Tem. Bil. Ýþ. Yem. Hiz. Nak. San. Tic. Ltd. þžti.'nin teklif ettiði bedelin, asgari iþçilik maliyetinin 33.510,73 TL üzerinde olduðu, bu bedel ile þikayet konusu teknik þartnamenin 5 inci maddesinin (b) bendinde belirtilen günlük, yýllýk izin kullanan ve doktora giden, istirahatlý olan personelin yerine görevlendirilecek yeterli sayýda personelin giderinin karþýlanabileceði sonucuna varýlmýþ olup, 4734 sayýlý Kamu Ýhale Kanunu ile tekliflerin aþýrý düþük olup olmadýðý veya aþýrý düþük olarak nitelendirilen tekliflere iliþkin açýklamalarýn yeterliliði konusunda ihaleyi yapan idarelere takdir yetkisi tanýnmýþ olduðundan, inceleme konusu ihalede ihale üzerinde býrakýlan isteklinin teklif ettiði fiyat ile teklif fiyatý içinde öngörülen asgari iþçilik maliyetleri birlikte deðerlendirildiðinde, Dalpa Gýda Tem. Bil. Ýþ. Yem. Hiz. Nak. San. Tic. Ltd. þžti.'nin teklifinin idare tarafýndan uygun bulunmasý anýlan mevzuata uygun bulunmuþtur.

Açýklanan nedenlerle, 4734 sayýlý Kanunun 65 inci maddesi uyarýnca bu kararýn teblið edildiði veya teblið edilmiþ sayýldýðý tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara Ýdare Mahkemelerinde dava yolu açýk olmak üzere;

Anýlan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fýkrasýnýn (c) bendi gereðince itirazen þikayet baþvurusunun reddine,

Oybirliði ile karar verildi.