YARGITAY

DANISTAY

SAYISTAY

BÖLGE ADLIYE MAHKEMESI

ANAYASA MAHKEMESI

KURUL KARARLARI

YARGITAY

DANISTAY

SAYISTAY

BÖLGE ADLIYE MAHKEMESI

ANAYASA MAHKEMESI

KURUL KARARLARI

Çöp toplama işlerinin önemli gider kalemlerinde bir olan yakıt gideri, idari şartnamenin hangi maddesinde yer almalıdır?

Karar Özeti

Kararda,  teklif fiyata dâhil olan giderlerin İdari şartname'nin 25'inci maddesinde yer alması gerektiği anlaşılmakla birlikte, ihale dokümanının bir bütün olduğu, istekliler tarafından ihale dokümanının içeriğinin dikkatli bir şekilde incelenmesi ve tekliflerin de buna göre oluşturulması gerektiğinin açık olduğu, incelenen ihalede önemli maliyet bileşenlerinden biri olan yakıt giderinin İdari şartname'nin 25'inci maddesinde yer almadığı, ancak 7.5.2'nci maddesinde ve Teknik şartname'de açıkça belirtildiği görülmüş olup söz konusu durumun teklif bedelinin hesaplanmasında belirsizliğe neden olmadığının anlaşıldığı, belirtilmektedir.

Karar

-KARAR-

 

Toplantı No :  2013/075
Gündem No :  48
Karar Tarihi :  27.11.2013
Karar No :  2013/UH.III-4449

şikayetçi:  
Ekspres Savunma Sanayi Turizm Seyahat İnşaat Gıda San. Ve Dış Tic. A.ş., ORUÇ REİS MAH. MAHMUTPAşA CAD. NO : 74 ATIşALAN İSTANBUL

 

İhaleyi Yapan Daire:  

Gölcük Belediyesi / Temizlik İşleri Müdürlüğü, Merkez Mah. Atatürk Bulv. 120 41650 KOCAELİ

 

Başvuru Tarih ve Sayısı:  

08.11.2013 / 34189

 

Başvuruya Konu İhale:  

2013/140360 İhale Kayıt Numaralı “Çöp Toplama Ve Toplanan Çöplerin Nakli” İhalesi

 

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:  

Gölcük Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından 31.10.2013 tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Çöp Toplama ve Toplanan Çöplerin Nakli†ihalesine ilişkin olarak Ekspres Savunma Sanayi Turizm Seyahat İnşaat Gıda San. ve Dış Tic. A.ş.nin 24.10.2013 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 25.10.2013 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 08.11.2013 tarih ve 34189 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.11.2013 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

 

                      Başvuruya ilişkin olarak 2013/3950sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

 

 

Karar:  

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

 

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

 

1) Benzer işin ihale konusu iş ile aynı nitelikte belirlendiği, ancak benzer iş tanımının ihale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik göstermesi gerektiği, tek bir iş kolu üzerinden belirleme yapılmış olmasının ihaleye katılımı daralttığı ve rekabeti engelleyici nitelikte olduğu,

 

2) Kullanılacak araçlar için “en az 2011 model†olma şartının, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 16'ncı maddesine aykırılık teşkil ettiği,

 

3) İhalenin birim fiyat teklif almak suretiyle gerçekleştirilmesi gerektiği, götürü bedel ile ihaleye çıkılmasının iş artışı/iş eksilişi yapılmasına olanak tanımadığı,

 

4) İdari şartname'nin 7.5.2'nci maddesinde 316.235 lt akaryakıt öngörüldüğü ve motorinin yüklenici tarafından karşılanabileceğinin belirtildiği, bu düzenlemeden akaryakıtın isteklilerce karşılanabileceğinin yanı sıra karşılanmayabileceğinin de anlaşıldığı, ayrıca bu giderin yeterlik kriterleri arasında gösterilmesinin de mevzuata aykırı olduğu, işin yürütülmesi esnasında yakıt miktarında artış yaşanmasının muhtemel olduğu, ihale götürü bedel üzerinden yapıldığında iş artışının gerçekleşemeyeceği ve yüklenici firmanın zarara uğrayacağı, öngörülenden daha az kullanım olması halinde de kamu zararının doğacağı, İdari şartname'nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler†başlıklı 25'inci maddesinde söz konusu giderin yer almadığı, bu durumun teklif bedelinin hesaplanmasında belirsizliğe neden olduğu,

 

5) Cadde ve sokakların yıkanmasında kullanılacak suyun maliyetinin kim tarafından karşılanacağının Teknik şartname'de belirtilmediği, su giderinin yüklenici tarafından karşılanmasının öngörülmesi halinde kullanım miktarının belirli olması gerektiği, İdari şartname'nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler†başlıklı 25'inci maddesinde söz konusu hususun yer almadığı, bu durumun teklif bedelinin hesaplanmasında belirsizliğe neden olduğu,

 

6) Teknik şartname'nin 26'ncı maddesinde yüklenicinin idarenin kolaylıkla irtibata geçebileceği yeteri kadar telsizi, telefonu ve faksı bulunan bir ofis bulunduracağının belirtildiği, ancak İdari şartname'nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler†başlıklı 25'inci maddesinde söz konusu hususun yer almadığı, cep telefonu hatları ile telsizlerin sayısının ve azami fatura bedellerinin belirtilmediği, bu durumun teklif bedelinin hesaplanmasında belirsizliğe neden olduğu,

 

7) Fiyat farkı hesaplanırken uygulanacak katsayılar arasında “a2†katsayısına yer verildiği, bu katsayının haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını temsil ettiği, ancak ihale konusu işte işçilerin milli ve dini bayramlar dâhil olmak üzere her gün en az bir vardiyada çalıştırılacağı ve bu çalışmanın en az 8 saat olduğu, bu nedenle fiyat farkının “a1†katsayısı belirlenerek uygulanması gerektiği,

 

8) Sözleşme Tasarısı'nın “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi†başlıklı 16'ncı maddesinin, Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme'nin 26 numaralı dipnotunda yer verilen düzenlemelere uygun olmadığı,   söz konusu Tip Sözleşme düzenlemelerinin dışına çıkıldığı,

 

                      9) Teknik şartname'nin 6'ncı maddesinin (a) bendinde yer alan düzenlemede 1 adet panel van ve 1 adet binek kontrol aracından bahsedildiği, ancak binek aracın günlük kaç km yol kat edeceği ve yakıtının kime ait olduğu hususunda açıklayıcı bir bilginin bulunmadığı, söz konusu aracın asıl araçların yer aldığı listede de yer almadığı, bu durumun maliyet hesaplanmasını engeller nitelikte olduğuiddialarına yer verilmiştir.

 

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

 

1 ) Başvuru sahibinin 1'inci, 2'nci ve 3'üncü iddialarına ilişkin olarak:

 

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik'in “Sürelerle ilgili genel esaslar†başlıklı 7'nci maddesinde;“(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi… izleyen günden itibaren başlar…†hükmü,

 

Aynı Yönetmelik'in “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler†başlıklı 16'ncı maddesinde;  â€œ(1) Başvurular öncelikle;

a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,

b) Başvuru ehliyeti,

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

… yönlerinden sırasıyla incelenir….†hükmü,

 

Anılan Yönetmelik'in “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar†başlıklı 17'nci maddesinde; “(1) 16'ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir…†hükmü,

 

02.10.2013 tarihlinde yayımlanan İhale İlanı'nın 4.3.2'nci maddesinde;

 

“1- 10 Adet Büyük Sıkıştırmalı Araç 13 m3/ En az 2011 model
2- 1 Adet Sıkıştırmalı Araç 7 m3/ En az 2011 model
3- 2 Adet Damperli Kamyon 3,5 ton /
4- 1 Adet Yıkama Aracı 15 ton
5- 3 Adet Süpürme Aracı (6.000) lt En az 2011 model
6- 1 Adet Panel van: Kapalı kasalı, yandan camlı, sürücü kısmından başka daha fazla sıralı oturma yeri olan.
7- 1 Adet Konteyner Yıkama Aracı
8- 1 Adet Yol Yıkama-Silme Aracı, (En az 2011 model)…â€düzenlemesi,

 

Aynı İlan'ın 4.4.1'inci maddesinde  â€œBu ihalede benzer iş olarak kamu veya özel sektörde yapılan kentsel temizlik (Kentsel alanların süpürülmesi, temizlenmesi, çöplerin toplanması ve nakledilmesi) hizmetlerine ait iş deneyim belgeleri değerlendirilecektir.†düzenlemesi,

 

Anılan İlan'ın 9'uncu maddesinde  â€œİstekliler tekliflerini, götürü bedel üzerinden vereceklerdir. İhale sonucu, ihale üzerine bırakılan istekliyle toplam bedel üzerinden götürü bedel sözleşme imzalanacaktır…†düzenlemesi,

 

İdari şartname'nin 7.5.2'nci maddesinde  â€œ1- 10 Adet Büyük Sıkıştırmalı Araç 13 m3/ En az 2011 model
2- 1 Adet Sıkıştırmalı Araç 7 m3  / En az 2011 model
3- 2 Adet Damperli Kamyon 3,5 ton /
4- 1 Adet Yıkama Aracı 15 ton
5- 3 Adet Süpürme Aracı (6.000) lt (En az 2011 model)
6- 1 Adet Panel van: kapalı kasalı, yandan camlı, sürücü kısmından başka daha fazla sıralı oturma yeri olan.      
7- 1 Adet Konteyner Yıkama Aracı
8- 1 Adet Yol Yıkama-Silme Aracı, (En az 2011 model)…† düzenlemesi,

 

Aynı İdari şartname'nin 7.6'ncı maddesinde “Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Bu ihalede benzer iş olarak kamu veya özel sektörde yapılan kentsel temizlik (Kentsel alanların süpürülmesi, temizlenmesi, çöplerin toplanması ve nakledilmesi) hizmetlerine ait iş deneyim belgeleri değerlendirilecektir.†düzenlemesi,

 

Anılan İdari şartname'nin “Teklif ve sözleşme türü†başlıklı 19'uncu maddesinde “19.1. İstekliler tekliflerini, götürü bedel üzerinden vereceklerdir. İhale sonucu, ihale üzerinde bırakılan istekli ile toplam bedel üzerinden götürü bedel sözleşme imzalanacaktır.†düzenlemesi yer almaktadır.

 

Yapılan incelemede, İdari şartname'nin 7.5.2'nci maddesinde yer alan düzenlemenin İhale İlânı'nın 4.3.2'nci maddesinde; İdari şartname'nin 7.6'ncı maddesinde yer alan düzenlemenin İhale İlânı'nın 4.4.1'inci maddesinde ve İdari şartname'nin 19'uncu maddesinde yer alan düzenlemenin İhale İlânı'nın 9'uncu maddesinde de yer aldığı görülmüştür. İlan tarihinin 02.10.2013 olduğu, ihale dokümanının ilâna yansıyan hükümleri için şikâyet süresinin ilk ilân tarihinden başladığı dikkate alındığında, anılan tarihten itibaren 10 günlük süre içinde şikâyet başvurusunun yapılmamış olduğu görüldüğünden söz konusu iddialara ilişkin olarak başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

 

2 ) Başvuru sahibinin 4'üncü iddiasına ilişkin olarak:

 

02.10.2013 tarihlinde yayımlanan İhale İlânı'nın 4.3.2'nci maddesinde “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ait belgeler ve kapasite raporu:

…

31- 316.235 lt Motorin yüklenici tarafından ihtiyaca göre günlük karşılanabilir. Belediyenin bu konuda depo vs. tahsis etme, yer gösterme zorunluluğu yoktur.†düzenlemesi,

 

İdari şartname'nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler†başlıklı 2'nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Çöp Toplama ve Toplanan Çöplerin Nakli

b) Miktarı ve türü:

257 adet işçi ile Gölcük İlçesi Dâhilinde, Gölcük Belediyesinin Belirlediği Cadde, Sokak, Meydan, Pazaryeri, Bulvar, Mücavir Alandaki Yerleşim Birimleri ve Diğer Yerleşim Birimlerini Süpürme, Yıkama, Çöp Toplama ve Toplanan Çöplerin Nakli…â€düzenlemesi,

 

Aynı İdari şartname'nin 7.5.2'nci maddesinde “…31-316.235 lt motorin yüklenici tarafından ihtiyaca göre günlük karşılanabilir. Belediyenin bu konuda depo vs. tahsis etme, yer gösterme zorunluluğu yoktur.†düzenlemesi,

 

Anılan İdari şartname'nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler†başlıklı 25'inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderlerinin tümü isteklilerce teklif edilecek fiyata dâhildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dâhil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

a) İşin süresi 01.01.2014-31.12.2014 tarihleri arası 365 gün ve personel sayısı 257 kişidir.

Sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin:
1- 1 kişiye (Müdür) brüt asgari ücretin %190'ı,
2- 2 kişiye (Araç Sorumlusu) brüt asgari ücretin %100'ü,
3- 2 kişiye (Ekipman Sorumlusu) brüt asgari ücretin 90'ı,
4- 1 kişiye (Müdür Yrd.) brüt asgari ücretin %90'ı,
5- 97 kişiye brüt asgari ücretin %55'i,
6- 154 kişiye brüt asgari ücretin %35'i oranlarında fazla ödeme yapılması öngörülmüştür.

b) Ulusal bayram, genel tatil günlerinde yapılacak çalışmalar için ise çalışılacak gün ve çalıştırılacak personel sayısı;  

*Çalışılacak gün sayısı 14,
*Çalıştırılacak personel sayısı 221 kişidir.
a1- 1 adet, personele   14,5 gün
a2- 2 adet  personele   14,5 gün
a3- 1 adet  personele   14,5 gün
a4- 1 adet, personele   14,5 gün
a5- 93 adet, personele 14,5 gün
a6-123 adet personele 14,5 gün

Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışan personele çalıştıkları günlerin ücretleri bir

kat fazlası ile ödenecektir. İşçilere tatil gününden önce 4857 sayılı iş Kanunu'nun 63'üncü maddesinde belirlenen iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verilir.

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri: 257 adet personele, 200 gr yoğurt bedeli olarak ayda 30 gün üzerinden hesaplanarak günlük brüt 1,24 TL (Birlirayirmidörtkuruş) verilecek ve bordroda gösterilerek personele ödenecektir. Sözleşme bedeline dâhildir.

…

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir. İhale konusu hizmetin yaklaşık maliyet hesabında dikkate alınan kısa vadeli sigorta kolları prim oranı %2 (iki)’dir.â€düzenlemesi,

 

                      Teknik şartname'nin 6'ncı maddesinde “Sözleşme konusu hizmetin yapılabilmesi için aşağıda sayılan araç, makine, teçhizat ve ekipman yüklenici tarafından işin başlamasından sözleşme süresinin bitimine kadar hazır bulundurulacaktır. Araç ve ekipmanlar işe başlama tarihinde hazır bulundurulacaktır.

                      …

 

31 316.235 lt. Motorin yüklenici tarafından ihtiyaca göre günlük karşılanabilir. Belediyenin bu konuda depo vs. tahsis etme, yer gösterme zorunluluğu yoktur.

 

 

 

 

 

düzenlemesi yer almaktadır.

 

şikâyet konusu düzenlemede, idarenin yakıt için depo vs. tahsis etme, yer gösterme zorunluluğunun bulunmadığı, bu nedenle 316.235 lt motorinin yüklenici tarafından “ihtiyaca göre günlük†karşılanabileceği hususunun belirtildiği, bu düzenlemeden yakıtın yüklenici tarafından karşılanacağının açık olduğu anlaşılmaktadır. Bununla birlikte, bu düzenlemenin İhale İlânı'nın 4.3.2'nci maddesinde de yer aldığı görülmüş olup ilân tarihinin 02.10.2013 olduğu, ihale dokümanının ilâna yansıyan hükümleri için şikâyet süresinin ilk ilân tarihinden başladığı dikkate alındığında, anılan tarihten itibaren 10 günlük süre içinde şikâyet başvurusunun yapılmamış olduğu görüldüğünden söz konusu iddiaya ilişkin olarak başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir. Diğer yandan, söz konusu düzenlemenin İdari şartname'nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler†başlıklı 25'inci maddesinde değil de “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri†başlıklı 7'nci maddesinde ve ayrıca Teknik şartname'de de yer aldığı görülmüştür.

 

Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari şartname'nin 30 numaralı dipnotunda“…(2) Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri dışındaki tüm ihalelerde, gider kalemleri, ihale konusu işin özelliğine uygun olarak ilgili mevzuatına, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ve Kamu İhale Genel Tebliği ile Kurumun diğer düzenleyici işlemlerine aykırı olmamak kaydıyla idare tarafından belirlenerek buraya yazılacaktır…†düzenlemesi,

 

İdari şartname'nin “İhale dokümanının kapsamı†başlıklı 5'inci maddesinde “5.1. İhale dokümanı aşağıdaki belgelerden oluşmaktadır:

a) İdari şartname.

b) Teknik şartname.

c) Sözleşme Tasarısı.

ç) Hizmet İşleri Genel şartnamesi (İhale dokümanı kapsamında verilmemiştir.)

d) Standart formlar…â€düzenlemesi ile 5.3'üncü maddesinde “İstekli tarafından, ihale dokümanının içeriği dikkatli bir şekilde incelenmelidir. Teklifin verilmesine ilişkin şartların yerine getirilmemesinden kaynaklanan sorumluluk teklif verene aittir. İhale dokümanında öngörülen kriterlere ve şekil kurallarına uygun olmayan teklifler değerlendirmeye alınmaz.†düzenlemesi yer almaktadır.

 

Söz konusu düzenlemeler bir arada değerlendirildiğinde, teklif fiyata dâhil olan giderlerin İdari şartname'nin 25'inci maddesinde yer alması gerektiği anlaşılmakla birlikte, ihale dokümanının bir bütün olduğu, istekliler tarafından ihale dokümanının içeriğinin dikkatli bir şekilde incelenmesi ve tekliflerin de buna göre oluşturulması gerektiği açıktır.

 

İncelenen ihalede önemli maliyet bileşenlerinden biri olan yakıt giderinin İdari şartname'nin 25'inci maddesinde yer almadığı, ancak 7.5.2'nci maddesinde ve Teknik şartname'de açıkça belirtildiği görülmüş olup söz konusu durumun teklif bedelinin hesaplanmasında belirsizliğe neden olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

 

3 ) Başvuru sahibinin 5'inci iddiasına ilişkin olarak:

 

İhale konusu işin “Cadde, Sokak, Meydan, Pazaryeri, Bulvar, Mücavir Alandaki Yerleşim Birimleri ve Diğer Yerleşim Birimlerini Süpürme, Yıkama, Çöp Toplama ve Toplanan Çöplerin Nakli† işi olduğu, İdari şartname'nin 7.5.2'nci maddesinde 15 ton'luk 1 yıkama aracının, 1 konteyner yıkama aracının ve 500 lt su tanklı 1 yol yıkama-silme aracının yeterlik kriteri olarak istenildiği görülmüş olup işin ifası sırasında çöp toplama işinden sonra temizleme işleminin su ile gerçekleştireceği anlaşılmaktadır.

 

İhale dokümanında söz konusu su giderinin idare tarafından karşılanacağına ilişkin bir açıklamanın yer almadığı, ayrıca İdari şartname'nin Teklif fiyata dâhil olan giderler†başlıklı 25'inci maddesinde de bu gidere yer verilmediği tespit edilmiştir. Bu durumun isteklileri tereddüde düşürdüğü ve sağlıklı teklif hazırlanmasını engellediği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmüştür.

 

4 ) Başvuru sahibinin 6'ncı iddiasına ilişkin olarak:

 

Teknik şartname'nin 26'ncı maddesinde “Yüklenici şantiye yeri ile idarenin kolaylıkla irtibata geçebileceği, yeteri kadar telsiz, telefonu ve faksı bulunan bir ofis ve 1 adet mahallelerin temizlik kontrolünü yapabilecek kontrol aracı (panel van) bulunduracaktır…†düzenlemesi yer almaktadır.

 

Söz konusu düzenleme ile yüklenicinin yeteri kadar telsizi, telefonu ve faksı bulunan idare ile kolaylıkla irtibata geçebileceği bir ofis bulundurması gerektiği anlaşılmaktadır. İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve basiretli tacir olma yükümlülüğünü haiz isteklilerin bu durumu da göz önünde bulundurarak tekliflerini hazırlayabilecekleri değerlendirildiğinden isteklilerin teklif vermesini engelleyecek bir belirsizlik olmadığı ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

 

5 ) Başvuru sahibinin 7'nci iddiasına ilişkin olarak:

 

İdari şartname'nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler†başlıklı 25'inci maddesinde“25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderlerinin tümü isteklilerce teklif edilecek fiyata dâhildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dâhil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

a) İşin süresi 01.01.2014-31.12.2014 tarihleri arası 365 gün ve personel sayısı 257 kişidir.

Sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin:
1- 1 kişiye (Müdür) brüt asgari ücretin %190'ı,
2- 2 kişiye (Araç Sorumlusu) brüt asgari ücretin %100'ü,
3- 2 kişiye (Ekipman Sorumlusu) brüt asgari ücretin 90'ı,
4- 1 kişiye (Müdür Yrd.) brüt asgari ücretin %90'ı,
5- 97 kişiye brüt asgari ücretin %55′ i,
6- 154 kişiye brüt asgari ücretin %35'i oranlarında fazla ödeme yapılması öngörülmüştür.

b) Ulusal bayram, genel tatil günlerinde yapılacak çalışmalar için ise çalışılacak gün ve çalıştırılacak personel sayısı;  

*Çalışılacak gün sayısı 14,
*Çalıştırılacak personel sayısı 221 kişidir.
a1- 1 adet, personele   14,5 gün
a2- 2 adet  personele   14,5 gün
a3- 1 adet  personele   14,5 gün
a4- 1 adet, personele   14,5 gün
a5- 93 adet, personele 14,5 gün
a6-123 adet personele 14,5 gün

Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışan personele çalıştıkları günlerin ücretleri bir

kat fazlası ile ödenecektir. İşçilere tatil gününden önce 4857 sayılı iş Kanunu'nun 63'üncü maddesinde belirlenen iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verilir.

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri: 257 adet personele, 200 gr yoğurt bedeli olarak ayda 30 gün üzerinden hesaplanarak günlük brüt 1,24 TL (Birlirayirmidörtkuruş) verilecek ve bordroda gösterilerek personele ödenecektir. Sözleşme bedeline dâhildir.

…

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir. İhale konusu hizmetin yaklaşık maliyet hesabında dikkate alınan kısa vadeli sigorta kolları prim oranı %2 (iki)’dir.â€düzenlemesi,

 

Aynı İdari şartname'nin “Fiyat farkı†başlıklı 46'ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

46.1.1. 4734 sayılı kamu ihale kanununa göre ihale edilen hizmet alımlarında uygulanacak fiyat farkına ilişkin esaslar (R.G. 31.08.2013)

c) Diğer hizmet alımlarında;

F = An x B x ( Pn-1)

 

              İn            Yn             Gn       Mn
Pn = [a1 + a2 —— + b1 —— + b2 —— + c ——]
                        İo            Yo             Go       Mo        

(2) Formüllerde yer alan;
a) F: Fiyat farkını (TL),
b) B: 0,90 sabit katsayısını,
c) An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hak edişte; birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), götürü bedel işlerde ise uygulama ayında gerçekleşen ilerleme yüzdesiyle sözleşme bedelinin çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL),
ç) Pn: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel endeksler ve güncel endeksler ile a1, a2, b1, b2 ve c değerlerinin ağırlık oranlarını temsil eden katsayıların yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını,
d) a1: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden ve 6 ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanan sabit bir katsayıyı,
e) a2: Haftalık çalışma saatinin tamamı idarede kullanılmayan işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,
f) b1: Akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,
g) b2: Malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,
ğ) c: Makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,
h) So: Sağlık Uygulama Tebliğinde yer alan ve ihale tarihinin içinde bulunduğu ayda geçerli fiyatı,
ı) Sn: Sağlık Uygulama Tebliğinde yer alan ve sözleşmeye göre hizmetin gerçekleştirilmesi gereken ayda geçerli fiyatı,
i) Eo: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Tüketici Fiyatları Endeksleri-Madde Sepeti ve Ortalama Fiyatlar Tablosunda yer alan ve ihale tarihinin içinde bulunduğu ayda geçerli ortalama fiyatı,
j) En: Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Tüketici Fiyatları Endeksleri-Madde Sepeti ve Ortalama Fiyatlar Tablosunda yer alan ve sözleşmeye göre hizmetin gerçekleştirilmesi gereken ayda geçerli ortalama fiyatı,
ifade eder.
(3) Ağırlık oranlarına ilişkin katsayılar, işin niteliğine ve işte kullanılan girdilere uygun biçimde belirlenen a1, a2, b1, b2 ve c katsayıları toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde belirlenir ve ihale dokümanında gösterilir. Katsayıların belirlenmesinde öncelikle a2, b1, b2 ve c katsayıları belirlendikten sonra bunların toplamı birden çıkarılarak bulunan sayı a1 katsayısı olarak alınır.
(4) Formüldeki temel endeksler (o) ve güncel endeksler (n)'den;
a) İo, İn: İşçilikle ilgili temel asgari ücreti ve güncel asgari ücreti,
b) Yo, Yn: Katı ve sıvı yakıtlar için, Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun 23 numaralı “Kok Kömürü ve Rafine Edilmiş Petrol Ürünleriâ€,
231 numaralı “Kok Fırını Ürünleriâ€, 232 numaralı “Rafine Edilmiş Petrol Ürünleri†sütunundaki sayılardan ilgisine göre uygun olan birini veya birkaçını,
c) Go, Gn: İhale konusu hizmet kapsamında yer alan malzeme ve diğer hizmetler için fiyat farkı hesabına esas sayı veya sayıları,
ç) Mo, Mn: Makine ve ekipmana ait amortisman için, Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun 29 numaralı “Makine ve Teçhizat b.y.s.â€, 291 numaralı “Uçak, Motorlu Taşıt ve Motosiklet Motorları Hariç Olmak Üzere Mekanik Güç Kullanımı ve Üretimi İçin Makinelerâ€, 292 numaralı “Diğer Genel Amaçlı Makinelerâ€, 293 numaralı “Tarım ve Ormancılık Makineleriâ€, 295 numaralı “Diğer Özel Amaçlı Makineler†sütunundaki sayıyı,
ifade eder.
(5) Yukarıdaki endekslerden Go ve Gn için idarece; Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yılı Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosundan alt sektörler itibarıyla malzeme ve diğer hizmetlerin niteliği ve gereklerine uygun olan sütun veya sütunlar tespit edilerek hangi sütun veya sütunlardaki sayı veya sayıların kullanılacağının ihale dokümanında belirtilmesi zorunludur. İdarelerin bu tespiti yapamamaları veya yapmamaları durumlarda ise Go ve Gn endeksleri için Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun “ ÜFE Genel†sütunundaki sayılar esas alınır.
(6) Elektronik haberleşme hizmeti alımı ihalelerinde kullanılacak olan Eo ve En fiyatlarına ilişkin olarak, her bir hizmet iş kalemi için ayrı ayrı olmak üzere, Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Tüketici Fiyatları Endeksleri- Madde Sepeti ve Ortalama Fiyatlar Tablosunda yer alan;
a) Telefon Görüşme Ücreti (şehiriçi),
b) Telefon Kart Ücreti,
c) Cep Telefonu Görüşme Ücreti,
ç) İnternet Ücreti,
d) Telefon Görüşme Ücreti (şehirlerarası),
e) Telefon Görüşme Ücreti (Milletlerarası),
f) Telefon Görüşme Ücreti (Sabit Hattan Cep Telefonuna),
g) Telefon Görüşme Ücreti (Sabit),
fiyatlarından alıma konu iş kalemindeki hizmet türüne uygun olanlar idarelerce belirlenerek ihale dokümanında belirtilir.
(7) İşin gerçekleştirilmesinde kullanılacak malzeme ve makine ile ekipmanın niteliği dikkate alınarak, fiyat farkı hesabına esas b1, b2, ve c değerleri için aynı anda birden fazla endeks de belirlenebilir.
(8) Yukarıdaki endekslerden birinin veya birkaçının sözleşmenin uygulanması sırasında Türkiye İstatistik Kurumu tarafından değiştirilmesi halinde, değiştirilen endekse eşdeğer yeni bir endeks belirlenir ise bu endeks; yeni bir endeks belirlenmez ise, Türkiye İstatistik Kurumu tarafından aylık yayımlanan 2003=100 Temel Yıllı Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun “ÜFE Genel†sütunundaki sayı esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.

Uygulama esasları
Madde 7- (1) Bu Esaslara tabi hizmet alımı ihalelerinde fiyat farkı uygulanabilmesi için, söz konusu işlerin ihalelerine ilişkin idari şartname ve sözleşmelerde, bu Esaslara göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmiş olması gerekir. Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin usul ve esaslarda sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.
(2) Fiyat farkı uygulanan işlerde, zorunlu nedenler dışında, hakedişlerin uygulama ayını takip eden ay içerisinde ve uygulama ayına ait endeksler/fiyatlar belli olduktan sonra düzenlenmesi esastır. Uygulama ayına ait endeksler/fiyatlar belli olmadan hakedişin düzenlendiği hallerde, fiyat farkı hesabı hakedişle birlikte yapılmaz, uygulama ayına ait endeksler belli olduktan sonra ayrıca hesaplanır.
(3) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında fiyat farkı hesaplanacağına ilişkin düzenlemeye yer verilmesi zorunludur.
(4) Bu Esasların uygulanması sonucu ilave olarak ödenecek ya da kesilecek tutarlar fiyat farkı olup, yüklenici ile idare arasında imzalanan sözleşme bedelini değiştirmez.
(5) Bedeli yabancı para birimi cinsinden veya kur farkları ayrıca hesaplanmak suretiyle yabancı para birimi karşılığı Türk parası ile ödenen işler için bu Esaslar uygulanmaz.
(6) Bu Esaslara göre hesaplanan fiyat farkları, fiyat farkı ödenmesine konu olabilecek tüm fiyat artışlarını kapsar. Ancak, yüklenicinin kullandığı usuller, makine, ekipman, malzeme ve işçiliğin cins ve miktarı, Türk parasının yabancı paralar karşısında değer kaybetmesi veya kazanması, yurtdışından temin edilen malzemenin menşei ülkede fiyatının değişmesi veya bu Esaslarda düzenlenmeyen benzeri diğer nedenlerle fiyat farkı hesaplanamaz.
(7) Avans ödenen işlerde, hakedişden mahsup edilen avans tutarı, formüldeki (An) tutarından düşüldükten sonra fiyat farkı hesaplanır. Fiyat farkı hesaplamasına esas olan katsayının (Pn) ya da oranların (Sn/S0, En/E0) birden küçük olması halinde, (An) tutarından avans miktarı düşülmez.
(8) Birim fiyat üzerinden sözleşmeye bağlanan işlerde, sözleşmede birim fiyatı bulunmayan ve yapılması idarece istenen bir iş kalemi için işin devamı sırasında yeni birim fiyat yapılması halinde, bu fiyat, hazırlandığı uygulama ayının rayiçlerine ve şartlarına göre tespit edilir. Belirlenen bu yeni birim fiyatın uygulama ayı fiyat farkı katsayısına (Pn) bölünerek bulunan fiyatı, iş kaleminin miktarı ile çarpılır ve bulunan tutar hakedişteki sözleşme birim fiyatları ile yapılan işler sütununa dahil edilerek yeni iş kaleminin sözleşme bazında bedeli yükleniciye ödenir. Bu iş kalemine ait fiyat farkı ise uygulama ayının endeksleri üzerinden hesaplanarak bulunur.
(9) Birim fiyat sözleşmelerde, hizmetin miktarında artma ya da azalma tespit edildiği takdirde, artan ya da azalan miktar (hizmet hangi ayda yapılmış olursa olsun) işin bitiş tarihini geçmemek üzere, artış ya da azalışın kesinleştiği ayın fiyat farkı katsayısı (Pn) esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.
(10) Sözleşme süresi bitmiş ve idarenin izni ile cezalı çalışılan işlerde fiyat farkı hesaplanırken sözleşmede öngörülen iş bitim tarihi ile işin fiilen bitirildiği tarihteki endeks, fiyat veya ortalama fiyatlardan düşük olanı esas alınır.
(11) Teşhis ve tedaviye yönelik hizmet alımlarında puan birimi üzerinden sözleşmeye bağlanan işlerde bir hizmetin puanının artırılmasından veya azaltılmasından kaynaklanan fiyat değişimleri için fiyat farkı hesaplanamaz.
(12) İdari şartname ile sözleşmelere, sadece 6 ncı maddeye göre fiyat farkı hesaplanacağına dair hüküm konulabilir.
(13) Yükleniciye, 4735 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinde belirtilen mücbir sebeplerle veya sözleşmenin ifasının gecikmesine idarenin kusurunun sebep olduğu durumlarda süre uzatımı verilmesi halinde, uzatılan süreye göre yüklenici tarafından hazırlanan ve idarece onaylanan revize iş programına uygun olarak yapılan işler için fiyat farkı hesaplanır.
(14) Akaryakıt girdisinin nev'ine uygulanan Özel Tüketim Vergisinde değişiklik gerçekleşmesi halinde, bu değişikliğin bayi satış fiyatlarında yol açtığı artış veya azalış dikkate alınarak, b1 katsayısının hesaplanmasına esas alınan miktarın uygulama ayına karşılık gelen kısmı için bu vergide birim başına meydana gelen değişiklik miktarı, 5 inci maddeye göre yapılan fiyat farkı hesabından bağımsız olarak ayrıca ödenir veya kesilir.
(15) Herhangi bir aya ait iş programına yüklenicinin kusuru nedeniyle uyulmadığı takdirde, daha sonraki aylarda gerçekleştirilecek işlerde, iş miktarı iş programına uygun hale gelinceye kadar, fiyat farkı hesaplanırken, iş programına göre gerçekleştirilmesi gereken ayın endeksi ile işin fiilen gerçekleştirildiği ayın endeksinden düşük olanı esas alınır.

Fiyat farkı hesaplanırken uygulanacak katsayılar; a2=0.78, b1=0.16, b2=0.06'dır.†düzenlemesi,

 

Teknik şartname'nin 5'inci maddesinde “Yüklenici 257 personelden;

1 adet Müdür

1 adet Müdür Yardımcısı

2 adet Araç Sorumlusu

2 adet Ekipman Sorumlusu

35 adet şoför

4 adet Ekip Sorumlusu

2 adet Vardiya Amiri

56 adet Ekip Elemanı

55 adet Araç Arkası

99 adet Cadde ve Sokak Temizlik İşçisi (süpürme) olarak çalıştıracaktır.â€düzenlemesi yer almaktadır.

 

4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esaslar'da a1, sözleşme kapsamındaki işlerin yapılmasında kullanılacak ve adı geçen düzenlemenin 8'inci maddesine göre artış farkı ödenecek olan asgari ücrete dayalı işçiliklerin oranını temsil eden ve söz konusu düzenlemede yer alan formülde artış öngörülmeyen sabit bir katsayıyı, a2 ise sözleşme kapsamındaki işlerin yapılmasında kullanılacak olan ve a1 katsayısının dışındaki işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı ifade etmektedir. Kamu İhale Genel Tebliğinin “Personel ücretleri ile ilgili fiyat farkı hesabı†başlıklı 83'üncü maddesinde de fiyat farkı hesaplamasının nasıl yapılacağı açıklanmıştır.

 

Yapılan incelemede, ihale konusu işin yaklaşık maliyetinin işçilik gideri, araç ve akaryakıt gideri gibi hizmetin bünyesine giren işler dikkate alınarak hesaplandığı, yapılan bu hesaplamalar sonucunda ayrı ayrı tespit edilen yaklaşık maliyet bileşenlerinin toplam yaklaşık maliyete oranlanması suretiyle söz konusu gider kalemlerinin ağırlık oranlarının hesaplandığı, işçilik hizmetinin tümü için ağırlık oranının a2=0.78, işin yapılmasında kullanılacak akaryakıtın ağırlık oranının b1=0.16 olarak, malzeme veya diğer hizmetlerin ağırlık oranının ise b2=0.06 olarak düzenlendiği ve bu katsayıların toplamının da mevzuatta öngörülen şekilde bire (1.00) eşit olduğu tespit edilmiştir.

 

Fiyat farkı hesaplamasında, haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı işçiliklerde a1 katsayısının; haftalık çalışma saatinin tamamının idare içinde kullanılmadığı işlerde de a2 katsayısının kullanılması gerekmektedir. İncelenen ihalede, çalışacak personel sayısının belirlenmiş olduğu ve haftalık çalışma saatinin tamamının idare için kullanılacağı vardiya usulü ile çalışacak işçiliklerin bulunduğu görüldüğünden söz konusu işçilikler ile ilgili olarak a1 katsayısının belirlenmesi gerektiği, sadece a2 katsayısı kullanılarak fiyat farkı verilmesi durumunda bu farkın sağlıklı olarak hesaplanamayacağı sonucuna varılmıştır.

 

Bununla birlikte, 31.08.2013 tarihli ve 28751  sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan ve 29.11.2013 tarihinde yürürlüğe girecek olan 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın “Geçiş hükümleri†başlıklı Geçici 1'inci maddesinde “(1) İlanı veya duyurusu bu Esasların yürürlüğe girdiği tarihten önce yapılmış olan ihalelerde fiyat farkı, 24/12/2002 tarihli ve 2002/5037 sayılı Bakanlar Kurulu Kararıyla yürürlüğe konulan “4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esaslarâ€a göre hesaplanır.†düzenlemesi yer almaktadır. İhale ilân tarihinin 02.10.2013 olduğu, bu nedenle ihale konusu işte yukarıda yer verilen Geçici 1'inci madde gereğince, 24/12/2002 tarihli ve 2002/5037 sayılı Bakanlar Kurulu Kararıyla yürürlüğe konulan “4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esaslarâ€ın uygulanması gerektiği anlaşılmıştır. Ancak İdari şartname'nin 46'ncı maddesinde, sözleşmenin uygulanması sırasında 31.08.2013 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanan 29.11.2013 tarihinde yürürlüğe girecek olan 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'a göre fiyat farkı hesaplanacağının belirtildiği görülmüş olup dokümanın bu şekliyle de mevzuata aykırı düzenlenmiş oluğu tespit edilmiştir.

 

                      6) Başvuru sahibinin 8'inci iddiasına ilişkin olarak:

 

Sözleşme Tasarısı'nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi†başlıklı 16'ncı maddesinde “16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda; İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin %02,5 (bindeikibuçuk)'dur. Ancak, işin niteliği gereği gecikmeden kaynaklanan aykırılığın giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanun'un 20'nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin %1′i oranda ceza uygulanacaktır.
İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda sözleşme bedelinin %30′unu geçmeyecektir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanun'un 25'inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.† düzenlemesi,

 

Aynı Sözleşme Tasarısı'nın 20.1'inci maddesinde “Bu işte kısmi kabul yapılmayacaktır.†düzenlemesi,

 

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin “Cezalar ve sözleşmenin feshi†başlıklı 161.1'inci maddesinin 26 numaralı dipnotunda  â€œBu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:

 (1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin %1'ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanun'un 20'nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin %1'ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

…

                      (3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin %1'ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanun'un 20'nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.

(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç, idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin %1'ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanun'un 20'nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin %1'ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

 (5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin %30'unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.† düzenlemesi yer almaktadır.

 

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin “Cezalar ve sözleşmenin feshi†başlıklı 16'ncı maddesinin 25 numaralı dipnotunda yer verilen açıklamalar gereğince işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının belirtilmesi; söz konusu sözleşmeye aykırılık hallerinin, ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, öngörülen ceza uygulanmakla birlikte, 4735 sayılı Kanun'un 20'nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısının (iki veya daha fazla) da idarece belirlenerek bu maddede yer alması; ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilmesi gerekmektedir.

 

Yapılan incelemede ihale konusu “Çöp Toplama ve Toplanan Çöplerin Nakli†işinin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikte olduğu anlaşılmıştır. Söz konusu işte, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının, sözleşme bedelinin %1'ini geçmemek üzere oran olarak belirtilmesi ve ayrıca bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanun'un 20'nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısının idarece belirlenerek Sözleşme Tasarısı'nın 161.1'inci maddesinde yer alması gerekmektedir.

 

Sözleşme Tasarısı incelendiğinde, işin süresinde bitirmemesi durumunda gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarının sözleşme bedelinin %02,5'i oranında olduğu, işin niteliği gereği gecikmeden kaynaklanan aykırılığın giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde sözleşmenin feshedileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin %1′i oranda ceza uygulanacağı, kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda sözleşme bedelinin %30′unu geçmeyeceği hususlarının düzenlendiği tespit edilmiştir.

 

              &n


Bu sayfa 1262 kez görüntülendi.
- Karara ilişkin daha detaylı bilgi almak için soru / cevap kısmından bize ulaşabilirsiniz -

Yargıtay Danıştay Sayıştay