Bozma ilamı öncesi verilen ilk karardaki çalışılan gün sayısına ilişkin hükmün davacı tarafından temyiz edilmemesi nedeniyle, bozmadan sonra davacı lehine daha fazla çalışıldığına dair karar verilebilir mi?

Karar

10. Hukuk Dairesi         2021/7665 E.  ,  2021/10979 K.

Mahkemesi: Asliye Hukuk (İş) Mahkemesi

Dava, hizmet tespiti istemine ilişkindir.

Mahkemece bozma ilamına uyularak ilamında belirtilen gerekçelerle kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Hükmün davalı ... Tütün Mamülleri San. ve Tic. A.Ş. ve davalı Kurum avukatları tarafından temyiz edilmesi üzerine temyiz isteklerinin süresinde olduğu anlaşıldıktan ve Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar tespit edildi.

Mahkemenin Yargıtay Dairesince verilen bozma kararına uyması sonunda, kendisi için o kararda gösterilen şekilde inceleme ve araştırma yaparak, yine o kararda belirtilen hukuki esaslar gereğince hüküm verme yükümlülüğü doğar.

“Usuli kazanılmış hak” olarak tanımlayacağımız bu olgu mahkemeye, hükmüne uyduğu Yargıtay bozma kararında belirtilen çerçevede işlem yapma ve hüküm kurma zorunluluğu getirdiği gibi, mahkemenin kararını bozmuş olan Yargıtay Hukuk Dairesince de, sonradan, ilk bozma kararı ile benimsemiş olduğu esaslara usuli kazanılmış hakka aykırı bir şekilde ikinci bir bozma kararı verilememektedir (09.05.1960 gün ve 21/9 sayılı Yargıtay İçtihadı Birleştirme Kararı, Hukuk Genel Kurulu’nun 12.07.2006 gün, 2006/9-508 E., 2006/521 sayılı kararı).
Mahkemenin, Yargıtay’ın bozma kararına uyması ile bozma kararı lehine olan taraf yararına bir usuli kazanılmış hak doğabileceği gibi, bazı konuların bozma kararı kapsamı dışında kalması yolu ile de usuli kazanılmış hak gerçekleşebilir. (Prof. Dr. Baki KURU, Usuli Müktesep Hak (Usule İlişkin Kazanılmış Hak) Dr. A. Recai Seçkin’e Armağan, Ankara Üniversitesi Hukuk Fakültesi Yayınları No. 351 Ankara, 1974, sayfa 395 vd.)

Somut olayda, mahkemece bozma ilamına uyularak yapılan yargılama neticesinde verilen hüküm isabetliyse de bozma öncesi verilen ilk kararda 1.4.2008-27.1.2009 arasında 297 gün çalıştığının ve bunun 9 gününün kuruma bildirilmediğinin tespitine dair hükmün davacı tarafından temyiz edilmemesi nedeniyle davalılar yönünden usuli kazanılmış hak oluştuğu gözetilmeden, bozmadan sonra bu kez, davacının hizmetinin 8.3.2008-27.1.2009 arasında çalıştığına dair karar verilmesi isabetsizdir.

Ne var ki, bu konuların düzeltilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden hüküm bozulmamalı, 01.10.2011 tarihinde yürürlüğe giren 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun geçici 3. maddesi yollamasıyla 1086 sayılı Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanununun 438. maddesi gereğince düzeltilerek onanmalıdır.

SONUÇ: Hüküm fıkrasının 1.bendinin silinerek yerine: “1-Davanın kısmen kabulü ile; davacının, Alt işveren ... Güvenlik Şirketi nezdinde davalı ... A.Ş ye ait ... sicil nolu işyerinde 1.4.2008-27.01.2009 tarihleri arasında belirsiz süreli hizmet akdine dayalı olarak çalıştığının tespitine, bildirilen sürelerin dışlanmasına” ibaresinin yazılmasına, kararın bu şekliyle DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 27.9.2021 gününde oybirliği ile karar verildi.