Teknik þartnamede Yeterlilik Kriteri olarak “Referans” istenilmesi mevzuata aykýrýlýk teþkil eder mi?

Ýhaleyi Yapan Daire:

Baþvuru Tarih ve Sayýsý:

Baþvuruya Konu Ýhale:

Kurumca Yapýlan Ýnceleme ve Deðerlendirme:

Diyarbakýr Ýli Kamu Hastaneleri Birliði Genel Sekreterliði tarafýndan 16.12.2013tarihinde açýk ihale usulüile yapýlan "2014-2015-2016 Malli Yýllarý 10 Kýsým Laboratuvar Kit Karþýlýðý Cihaz Edinme Ýþi" ihalesine iliþkin olarak Nof-Med Medikal ve Týbbi Malzemeler Sanayi Ticaret Ltd. þžti.nin 09.12.2013tarihinde yaptýðý þikâyet baþvurusunun, idarenin 12.12.2013tarihli yazýsý ile reddi üzerine, baþvuru sahibince 26.12.2013tarih ve 41024sayý ile Kurum kayýtlarýna alýnan 26.12.2013tarihli dilekçe ile itirazen þikâyet baþvurusunda bulunulmuþtur.

                      Baþvuruya iliþkin olarak 2013/4924sayýlý þikâyet dosyasý kapsamýnda yapýlan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiþtir.

Karar:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Ýtirazen þikâyet dilekçesinde özetle, kýsmi teklife açýk bahse konu ihalenin 9'uncu kýsým Teknik þžartnamesi'nin "PCR tabanlý testler için teknik özellikler" baþlýklý A2'nci maddesinin 15'inci alt maddesinde yer alan düzenlemenin Kamu Ýhale Genel Tebliði'nin 12.1'inci maddesine aykýrý olduðu iddialarýna yer verilmiþtir.

Baþvuru sahibinin iddialarýnýn deðerlendirilmesi sonucunda aþaðýdaki hususlar tespit edilmiþtir.

Baþvuruya konu ihaleye ait Ýdari þžartname'nin 2.1.(a) maddesinde ihale konusu iþin adýnýn "2014-2015-2016 Mali Yýllarý 10 Kýsým Laboratuvar Kit Karþýlýðý Cihaz Edinme Ýþi" hizmeti alýmý iþi ihalesi olarak belirtildiði,

Ayný þžartname'nin "Ýhaleye katýlabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri" baþlýklý 7'nci maddesinde "7.1. Ýsteklilerin ihaleye katýlabilmeleri için aþaðýda sayýlan belgeleri teklifleri kapsamýnda sunmalarý gerekir:

a) Mevzuatý gereði kayýtlý olduðu ticaret ve/veya sanayi odasý veya ilgili meslek odasý belgesi;

1) Gerçek kiþi olmasý halinde, kayýtlý olduðu ticaret ve/veya sanayi odasýndan ya da esnaf ve sanatkârlar odasýndan, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduðu yýlda alýnmýþ, odaya kayýtlý olduðunu gösterir belge,

2) Tüzel kiþi olmasý halinde, ilgili mevzuatý gereði kayýtlý bulunduðu ticaret ve/veya sanayi odasýndan, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduðu yýlda alýnmýþ, tüzel kiþiliðin odaya kayýtlý olduðunu gösterir belge,

b) Teklif vermeye yetkili olduðunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1) Gerçek kiþi olmasý halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2) Tüzel kiþi olmasý halinde, ilgisine göre tüzel kiþiliðin ortaklarý, üyeleri veya kurucularý ile tüzel kiþiliðin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamýnýn bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmamasý halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususlarý gösteren belgeler ile tüzel kiþiliðin noter tasdikli imza sirküleri,

c) Bu þžartname ekinde yer alan standart forma uygun teklif mektubu,

ç) Bu þžartnamede belirlenen geçici teminata iliþkin standart forma uygun geçici teminat mektubu veya geçici teminat mektuplarý dýþýndaki teminatlarýn Saymanlýk ya da Muhasebe Müdürlüklerine yatýrýldýðýný gösteren makbuzlar,

d) Bu þžartnamenin 7.4 ve 7.5 inci maddelerinde belirtilen, sekli ve içeriði Mal Alimi Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliðinde düzenlenen yeterlik belgeleri,

e) Vekaleten ihaleye katýlma halinde, vekil adýna düzenlenmiþ ihaleye katýlmaya iliþkin noter onaylý vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi,

f) Ýsteklinin ortak giriþim olmasý halinde, bu þžartname ekinde yer alan standart forma uygun iþ ortaklýðý beyannamesi,

g) Alt yüklenici çalýþtýrýlmasýna izin verilmesi halinde, alt yüklenici kullanacak olan isteklinin alt yüklenicilere yaptýrmayý düþündüðü iþlerin listesi,

ð) Yerli malý teklif edenler lehine fiyat avantajý tanýnmasý durumunda, bu avantajdan yararlanmak isteyenlerce sunulacak TOBB ya da TESK'e baðlý odalarca düzenlenen yerli malý belgesi,

h) Tüzel kiþi tarafýndan iþ deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kiþiliðin yarýsýndan fazla hissesine sahip ortaðýna ait olmasý halinde, ticaret ve sanayi odasý/ticaret odasý bünyesinde bulunan ticaret sicil memurluklarý veya yeminli malý müþavir ya da serbest muhasebeci malý müþavir tarafýndan ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiði tarihten geriye doðru son bir yýldýr kesintisiz olarak bu þartýn korunduðunu gösteren, standart forma uygun belge,

7.2. Ýhaleye iþ ortaklýðý olarak teklif verilmesi halinde;

7.2.1. Ýþ ortaklýðýnýn her bir ortaðý tarafýndan 7.1 maddesinin (a) ve (b) bentlerinde yer alan belgelerin ayrý ayrý sunulmasý zorunludur. Ýþ ortaklýðýnýn tüzel kiþi ortaðý tarafýndan, iþ deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kiþiliðin yarýsýndan fazla hissesine sahip ortaðýna ait olmasý halinde, bu ortak (h) bendindeki belgeyi de sunmak zorundadýr.

7.4. Ekonomik ve mali yeterliðe iliþkin aranacak belgeler ve bu belgelerin taþýmasý gereken kriterler

7.5. Mesleki ve teknik yeterliðe iliþkin belgeler ve bu belgelerin taþýmasý gereken kriterler

7.5.1. Ýsteklinin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doðru son beþ yýl içinde kesin kabul

iþlemleri tamamlanan mal alýmlarýyla ilgili yurt içinde veya yurt dýþýnda kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleþme kapsamýnda gerçekleþtirilen ihale konusu iþ veya benzer iþlere iliþkin olarak deneyimini gösteren belge sunmasý zorunludur. Ýstekli tarafýndan teklif edilen bedelin %20 dan az olmamak üzere, ihale konusu iþ veya benzer iþlere ait tek sözleþmeye iliþkin iþ deneyimini gösteren belgelerin sunulmasý gerekir.

Ýþ ortaklýðýnda pilot ortaðýn, asgari iþ deneyim tutarýnýn en az % 20′sini saðlamasý gerekir. Ancak, her durumda pilot ortaðýn iþ deneyim tutarýnýn diðer ortaklardan her birinin iþ deneyim tutarýndan fazla olmasý zorunludur. Pilot ortaðýn iþ deneyim tutarýnýn diðer ortaklardan her birinin iþ deneyim tutarýndan fazla olmasý ve asgari iþ deneyim tutarýnýn en az %20′sini saðlamasý þartýyla iþ deneyim tutarýnýn kalan kýsmý diðer ortaklardan biri, birkaçý veya tamamý tarafýndan karþýlanabilir. Pilot ortaða ait iþ deneyimini gösteren belgenin yeterlik kriterini saðlamasý halinde, diðer ortaklar iþ deneyimini gösteren belge sunmak zorunda deðildir.  

7.5.3.4. Ýstekli, teklif edeceði ürünlerin T.C. Saðlýk Bakanlýðý Týbbi Cihaz Ulusal Bilgi Bankasýna kayýtlý olduðunu gösterir belgeyi veya ilgili Kurumun internet sitesinden alýnmýþ belgeyi teklif ekinde sunacaktýr. Ayrýca, istekli teklif edeceði her kaleme ait UBB Kodunu Teklif Birim fiyatta belirtecektir.

7.5.6. Teklif edilecek cihaz ve kitlerin Katalog veya tanýtýcý broþürleri teklif ekinde sunacaklardýr. Hangi marka model cihazý teklif edecekleri, teknik þartnameye cevaplarýnda sunacaklardýr…" düzenlemesine yer verildiði,

Anýlan þžartname'nin "Kýsmi teklif verilmesi" baþlýklý 19'uncu maddesinde "19.1. Bu ihalede kýsmi teklif verilebilir.

19.2.1. Bu ihaledeki kýsým sayýsý 10'dur. Ýhale kýsýmlarýna iliþkin koþullar altta düzenlenmiþtir;

Bu Ýhaledeki kýsým sayýsý 10'dur.

Ýsteklilerin teklifleri kýsým bazýnda ayrý ayrý deðerlendirilecektir. Teklif edilen her bir kýsým için ekte sunulan ihtiyaç listesinde yer alan kýsýmlardan biri veya daha fazlasý istekli üzerinde kalabilir. Ýhale kýsým sayýsý 10 olup; Kýsým kendi içinde kýsmi tekliflere kapalýdýr."düzenlemesinin yer aldýðý,

Kýsmi teklife açýk bahse konu ihalenin 9'uncu kýsým Teknik þžartnamesi'nin "PCR tabanlý testler için teknik özellikler" baþlýklý A2'nci maddesinin 15'inci alt maddesinin Zeyilname ile deðiþtirilmesi sonucunda "Firma bir bütün olarak sistemleri saðlayan yurt içi ve varsa yurt dýþý referanslarýný özellikle de geçmiþ 2 yýla iliþkin dýþ kalite kontrol sonuçlarýný belgelemelidir." þeklinde düzenlendiði görülmüþtür.

                      Kamu Ýhale Genel Tebliði'nin "Deneyime iliþkin referans" baþlýklý "12.1  Ýhale Uygulama Yönetmeliklerinde mesleki ve teknik yeterliðe iliþkin belgelerin taþýmasý gereken kriterler belirtilmiþ olmakla birlikte, bazý ihalelerde bu düzenlemelerin aksine özellikle Avrupa Birliði üyesi ülkeler veya diðer bazý yabancý ülkeler gibi belirlemeler yapýlarak bu ülkelerde iþ yapýldýðýna dair referans getirilmesi zorunluluðu konulduðu görülmektedir. Kamu Ýhale Kurulunun konuyla ilgili uyuþmazlýk kararlarýnda, iþ deneyimini gösteren belgelerin yaný sýra referansýn istenemeyeceði, bu tür koþul koymanýn rekabeti engellediði açýkça belirtildiðinden, idarelerce; þartnamelerin düzenlenmesi sýrasýnda referansýn hiçbir þekilde yeterlik kriteri olarak belirlenemeyeceði hususunun dikkate alýnmasý gerekmektedir." açýklamasý bulunmakta ve ihaleye katýlým aþamasýnda isteklilerden daha önce farklý yerlerde ihale konusu iþ ile baðlantýlý iþlerin yapýldýðýna dair herhangi bir referans veya benzeri bir belgenin istenemeyeceði zira bu durumun rekabetin oluþumunu engelleyeceði ifade edilmektedir.

Ýhaleye katýlým aþamasýnda isteklilerden istenen bir belgenin yeterlik kriteri iþlevi görebilmesi için idari þartnamelerde gerekli düzenlemelerin yapýlmasý ve istenen belgenin ihaleye katýlým aþamasýnda sunulmasý zorunlu olan bir yeterlik kriteri olduðunun belirtilmesi gerekmektedir. Teknik þartnamelerde ise herhangi bir belgenin ihaleye katýlým aþamasýnda sunulmasý zorunlu bir belge olarak belirlenip bir yeterlik kriteri iþlevi görmesine imkân bulunmamaktadýr.

Bununla birlikte, teknik þartnamelerde düzenlenmekle birlikte bir yeterlik kriteri olarak iþlev görmeyen ve bu sebeple ihaleye katýlým aþamasýnda isteklilerden istenmesine imkân bulunmayan belgelerin de ihale dokümanýnda düzenleniyor olmasý sebebiyle, istekliler tarafýndan ihaleye katýlým aþamasýnda olmasa dahi muayene ve kabul aþamasýnda sunulmasý gerektiði gözden kaçýrýlmamalýdýr.

Bu çerçevede uyuþmazlýk kaynaðý olan düzenleme incelendiðinde, gerek ihaleye katýlým gerekse muayene ve kabul aþamalarýnýn herhangi birisinde istekliklerden referans istenmesi imkâný bulunmadýðý dikkate alýnarak,   söz konusu düzenlemenin mevzuata aykýrý þekilde ihaleye katýlýmý daraltma sonucunu doðuracak etkiye sahip olduðu görüldüðünden, baþvuru sahibinin iddiasýnýn yerinde olduðu sonucuna ulaþýlmýþtýr.

Sonuç olarak, yukarýda mevzuata aykýrýlýðý belirlenen ihale iþlemlerinin düzeltici iþlemle giderilemeyecek nitelikte iþlemler olduðu tespit edildiðinden, ihalenin 9'uncu kýsmýnýn iptali gerekmektedir.

Diðer taraftan baþvuru sahibi tarafýndan baþvuru bedelinin 4.013,00 TL olarak yatýrýldýðý, ancak ihalenin þikâyete konu kýsýmlarýnýn yaklaþýk maliyet tutarý dikkate alýnarak 4734 sayýlý Kanun'un 53'üncü maddesinin (j) fýkrasýnýn 2 numaralý alt bendi gereðince baþvuru bedeli 2.675,00 TL olarak hesaplandýðýndan fazla ödediði anlaþýlan 1.338,00 TL'nin yazýlý olarak talep edilmesi halinde baþvuru sahibine iade edilmesi gerekmektedir.

Açýklanan nedenlerle 4734 sayýlý Kanun’un 65′inci maddesi uyarýnca bu kararýn teblið edildiði veya teblið edilmiþ sayýldýðý tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara Ýdare Mahkemelerinde dava yolu açýk olmak üzere,

1) Anýlan Kanun’un 54′üncü maddesinin onuncu fýkrasýnýn (a) bendi gereðince ihalenin 9'uncu kýsmýnýn iptaline,

2) Fazla ödenen baþvuru bedelinin, baþvuru sahibinin yazýlý talebi halinde iadesine,

Oybirliði ile karar verildi