İdarece iptal kararı KİK tarafından bozulan ihale için idarece tekrar iptal kararı verilebilir mi?

Toplantı No

: 2016/053

Gündem No

: 42

Karar Tarihi

: 28.09.2016

Karar No

: 2016/UH.I-2403

Şikayetçi: 

İştem Temizlik Hizmetleri Tur. Ve İnş. San. Tic. Ltd. Şti 

İhaleyi Yapan Daire: 

Fethiye Belediyesi Temizlik İşleri Müdürlüğü 

Başvuru Tarih ve Sayısı: 

12.07.2016 / 39816 

Başvuruya Konu İhale: 

2016/82108 İhale Kayıt Numaralı "Kent Temizlik İşinde Çalıştırılmak Üzere 30 Ay Süreli ( 2016-2017-2018) Personel Ve Araç Çalıştırılması İşi" İhalesi 

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:    

Başkan: Hamdi GÜLEÇ

Üyeler: II. Başkan Şinasi CANDAN, Osman DURU, Erol ÖZ, Köksal SARINCA, Dr. Ahmet İhsan ŞATIR, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet ATASEVER, Oğuzhan YILDIZ

BAŞVURU SAHİBİ:

İştem Temizlik Hizmetleri Tur. ve İnş. San. Tic. Ltd. Şti,

Mahmutbey Mahallesi Taşocağı Cad. Ağaoğlu 212 Myoffice Kat: 7 No: 113 Bağcılar/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Fethiye Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü,

Cumhuriyet Mah. Atatürk Cad. No: 17 48300 Fethiye/MUĞLA

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2016/82108 İhale Kayıt Numaralı “Kent Temizlik İşinde Çalıştırılmak Üzere 30 Ay Süreli (2016-2017-2018) Personel ve Araç Çalıştırılması İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Fethiye Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından 06.05.2016 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kent Temizlik İşinde Çalıştırılmak Üzere 30 Ay Süreli (2016-2017-2018) Personel ve Araç Çalıştırılması İşi” ihalesine ilişkin olarak İştem Temizlik Hizmetleri Tur. ve İnş. San. Tic. Ltd. Şti.tarafından 12.07.2016 tarih ve 39816 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.07.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2016/1663 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 22.06.2016 tarihli ve 2016/UH.I-1659 sayılı Kurul kararında “…İdarenin ihalenin iptali kararının iptaline…” şeklinde karar alındığı, fakat idare tarafından Fethiye Belediyesi Teftiş Kurulu Müdürlüğü raporuna istinaden ihalenin iptal edildiği, Kurul tarafından alınan kararın idarece dikkate alınmadığı, firmalarınca İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Kararların uygulanması” başlıklı 23’üncü maddesinin üçüncü bendine istinaden Cumhuriyet Başsavcılığına suç duyurusunda bulunulduğu, idarece usulsüzce oluşturulan teftiş kurulunun yetkisi olmamasına rağmen oluşturulan rapora istinaden ihalenin iptal edildiği, bu nedenle firmalarının hak kaybına uğramasının Kamu İhale Kanunu’na aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Bahse konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “…2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: KENT TEMİZLİK İŞİNDE ÇALIŞTIRILMAK ÜZERE 30 AY SÜRELİ ( 2016-2017-2018) PERSONEL VE ARAÇ ÇALIŞTIRILMASI İŞİ

b) Miktarı ve türü:

125 AD. VASIFSIZ İŞÇİ,37 AD. ŞOFÖR, 3 AD. OPERATÖR, 3 AD. USTA, 1 AD. BÜRO PER. 7 ADET 13+1,5m3 ÇÖP KAMYONU, 1 ADET 8+1m3 ÇÖP KAMYONU,2 AD. İST.HAD. EN AZ 15.000 KG. DAM.KAM.; 5 AD. İST.HAD.EN AZ 3.500 KG. OLAN DAM.KAM. 1 AD. 4X4 KEPÇE, 1AD. PİCK-UP

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: FETHİYE BELEDİYE SINIRLARI

ç) Bu bent boş bırakılmıştır…” düzenlemesi,

 “İhale saatinden önce ihalenin iptal edilmesi” başlıklı 15’inci maddesinde “…15.1. İdare tarafından gerekli görülen veya ihale dokümanında yer alan belgelerde ihalenin yapılmasına engel olan ve düzeltilmesi mümkün bulunmayan hususların tespit edildiği hallerde, ihale saatinden önce ihale iptal edilebilir.

15.2. Bu durumda, iptal nedeni belirtilmek suretiyle ihalenin iptal edildiği ilan edilerek duyurulur. Bu aşamaya kadar teklif vermiş olanlara ihalenin iptal edildiği ayrıca tebliğ edilir.

15.3. İhalenin iptal edilmesi halinde, verilmiş olan bütün teklifler reddedilmiş sayılır ve bu teklifler açılmaksızın isteklilere iade edilir.

15.4. İhalenin iptal edilmesi nedeniyle isteklilerce İdareden herhangi bir hak talebinde bulunulamaz…” düzenlemesi,

 “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptal edilmesi” başlıklı 34’üncü maddesinde “…34.1. İhale komisyonu kararı üzerine İdare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez.

34.2. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum, bütün isteklilere gerekçesiyle birlikte derhal bildirilir…” düzenlemesi,

“İhalenin karara bağlanması” başlıklı 36’ncı maddesinde “…36.1. Yapılan değerlendirme sonucunda ihale komisyonu tarafından ihale, ekonomik açıdan en avantajlı teklifi veren istekli üzerinde bırakılır.

36.2. İhale komisyonu, yapacağı değerlendirme sonucunda gerekçeli bir karar alarak ihale yetkilisinin onayına sunar…” düzenlemesi,

“İhale kararının onaylanması veya iptali” başlıklı 37’nci maddesinde “…37.1. İhale kararı ihale yetkilisince onaylanmadan önce, ihale üzerinde bırakılan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığı Kurumdan teyit edilerek buna ilişkin belge ihale kararına eklenir.

37.2. Yapılan teyit işlemi sonucunda, her iki isteklinin de yasaklı çıkması durumunda ihale iptal edilir.

37.3. İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder.

37.4. İhale; kararın ihale yetkilisince onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır…” düzenlemesi,

“Kesinleşen ihale kararının bildirilmesi” başlıklı 38’inci maddesinde “…38.1. Kesinleşen ihale kararı, ihale yetkilisi tarafından onaylandığı günü izleyen en geç üç gün içinde, ihale üzerinde bırakılan dahil, ihaleye teklif veren bütün isteklilere, 36.2. maddesi uyarınca alınan ihale komisyonu kararı ile birlikte bildirilir.

38.2. İhale kararının ihale yetkilisi tarafından iptal edilmesi durumunda da isteklilere gerekçeleri belirtilmek suretiyle bildirim yapılır.

38.3. İhale sonucunun bütün isteklilere bildiriminden itibaren on gün geçmedikçe sözleşme imzalanmayacaktır…” düzenlemesi,

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “…İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,

“İhale saatinden önce ihalenin iptal edilmesi” başlıklı 16’ncı maddesinde “…İdarenin gerekli gördüğü veya ihale dokümanında yer alan belgelerde ihalenin yapılmasına engel olan ve düzeltilmesi mümkün bulunmayan hususların bulunduğunun tespit edildiği hallerde ihale saatinden önce ihale iptal edilebilir.

Bu durumda, iptal nedeni belirtilmek suretiyle ihalenin iptal edildiği isteklilere hemen ilân edilerek duyurulur. Bu aşamaya kadar teklif vermiş olanlara ihalenin iptal edildiği ayrıca tebliğ edilir. İhalenin iptal edilmesi halinde, verilmiş olan bütün teklifler reddedilmiş sayılır ve bu teklifler açılmaksızın isteklilere iade edilir. İhalenin iptal edilmesi nedeniyle isteklilerce idareden herhangi bir hak talebinde bulunulamaz.

İhalenin iptal edilmesi durumunda, iptal nedenleri gözden geçirilerek yeniden ihaleye çıkılabilir…” hükmü,

“Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 39’uncu maddesinde “… İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez. Ancak, idare isteklilerin talepte bulunması halinde, ihalenin iptal edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir…” hükmü,

“İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40’ıncı maddesinde “…İhale komisyonu gerekçeli kararını belirleyerek, ihale yetkilisinin onayına sunar. Kararlarda isteklilerin adları veya ticaret unvanları, teklif edilen bedeller, ihalenin tarihi ve hangi istekli üzerine hangi gerekçelerle yapıldığı, ihale yapılmamış ise nedenleri belirtilir.

İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder.

İhale; kararın onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır.

İhale kararları ihale yetkilisince onaylanmadan önce idareler, ihale üzerinde kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığını teyit ettirerek buna ilişkin belgeyi ihale kararına eklemek zorundadır. İki isteklinin de yasaklı çıkması durumunda ihale iptal edilir…” hükmü,

“İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “…İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

…

Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,

b) İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine,

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,

karar verilir…” hükmü,

“Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56’ncı maddesinde “…İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.

Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler. İdare tarafından şikayet veya itirazen şikayet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı yapılacak itirazen şikayet başvuruları ise idarenin iptal gerekçeleriyle sınırlı incelenir…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale veya son başvuru saatinden önce ihalenin iptal edilmesi” başlıklı 27’nci maddesinde “… (1) İdarenin gerekli gördüğü ya da dokümanda yer alan belgelerde ihalenin yapılmasına engel olan ve düzeltilmesi mümkün bulunmayan hususların tespit edildiği hallerde ihale veya son başvuru saatinden önce ihale iptal edilebilir.

(2) İhale veya son başvuru saatinden önce ihalenin iptal edilmesi durumunda, ihale iptal ilan formu kullanılarak ilanın yayımlandığı yayın organında ihalenin iptal edildiği hususu ile gerekçesi hemen ilan edilerek duyurulur. Bu aşamaya kadar başvuru yapmış veya teklif vermiş olanlara ihalenin iptal edildiği ayrıca tebliğ edilir.

(3) İhalenin iptal edilmesi halinde, yapılmış olan bütün başvurular veya verilmiş olan bütün teklifler reddedilmiş sayılır ve açılmaksızın iade edilir. İhalenin iptal edilmesi nedeniyle idareden herhangi bir hak talebinde bulunulamaz.

(4) İhalenin iptal edilmesi durumunda, iptal nedenleri gözden geçirilerek yeniden ihaleye çıkılabilir…” hükmü,

“Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 64’üncü maddesinde “…(1) İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum gerekçeleriyle birlikte bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez…” hükmü,

“İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 65’inci maddesinde “…(1) Yapılan değerlendirme sonucu ihale ekonomik açıdan en avantajlı teklifi veren isteklinin üzerinde bırakılır ve ihale komisyonunca alınan gerekçeli karar ihale yetkilisinin onayına sunulur.

(2) İhale kararı ihale yetkilisince onaylanmadan önce idare, ihale üzerinde kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığını Kurumdan teyit ederek buna ilişkin belgeyi ihale kararına eklemek zorundadır. Her iki isteklinin de yasaklı olduğunun anlaşılması durumunda ihale yetkilisince ihale kararı onaylanamaz ve ihale iptal edilir.

(3) İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder.

(4) İhale; kararın onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Alınacak kararlar” başlıklı 11’inci maddesinde “…(1) Şikayet üzerine idare tarafından yapılan inceleme sonucunda gerekçeli olarak;

a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,

b) Düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine,

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşmenin imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde ihalenin iptalini veya düzeltici işlem belirlenmesini gerektirecek hukuka aykırılığın tespit edilememesi hallerinde başvurunun reddine,

karar verilir…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Kurum tarafından inceleme” başlıklı 18’inci maddesinde “…(3) Şikayet veya itirazen şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararına karşı yapılacak itirazen şikayet başvuruları ise idarenin iptal gerekçeleriyle sınırlı incelenir…” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden idarelerin, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumlu olduğu hüküm altına alınmıştır.

Bununla birlikte yukarıda belirtilen mevzuat hükümlerinden, idarenin ihalenin her aşamasında ihalenin iptaline karar verme takdir yetkisinin bulunduğu, ihalenin iptali konusunda ihale komisyonu ve ihale yetkilisine tanınan takdir yetkisinin mutlak ve sınırsız olmadığı, idarenin bu takdir yetkisini kullanırken hukuka uygun sınırlar içerisinde kamu yararı ve hizmet gerekleri ile sınırlı olması gerektiği, idare tarafından şikayet veya itirazen şikayet üzerine alınan ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı yapılacak itirazen şikayet başvurularının idarenin iptal gerekçeleriyle sınırlı olarak inceleneceği anlaşılmaktadır.

Bu bağlamda, idarenin iptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

18.05.2016 tarihli kesinleşen ihale komisyonu kararından, söz konusu ihalenin 06.05.2016 tarihinde gerçekleştirildiği, 39 adet ihale dokümanın satın alındığı, doküman satın alanlardan 13’ünün ihaleye teklif verdiği, isteklilerden 11’inin değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin 21.392.700,00 TL fiyat teklifi ile İştem Tem. Hiz. Tur. ve İnş. San. Tic. Ltd. Şti. üzerine bırakıldığı görülmüştür.

Diğer taraftan, bahse konu ihale komisyonu kararının 18.05.2016 tarihinde alındığı, Gözde Tarımsal Yapı Müh. Müt. Tem. Hiz. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından 27.05.2016 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu,

Yine başka bir istekli olan Tuğra Peyz. İşgücü Temini Tem. Hiz. Tahmil Tahliye Toplu Yemek İşlet. Oto Kir. İnş. Taah. En. Gıda Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Gezerler Akaryakıt İnş. Hay. Ür. Nak. Gıda Mad. Day. Tüket. Zirai ve Orman Ür. Mad. Tem. Taşımacılık Taah. İth. İhr. Tur. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından 27.05.2016 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu görülmüştür.

Yapılan şikayetler üzerine idare tarafından, şikayet konusu hususlara ilişkin herhangi bir değerlendirme yapılmadan,  02.06.2016 tarihli yazı ile “…Kent temizlik işinde çalıştırılmak üzere 30 ay süreli (2016-2017-2018) personel ve araç çalıştırılması işine ait ihale, ihale yetkilisi tarafından, idareye yapılan şikayet üzerine ihale iptal edilmiştir…” denilerek tüm isteklilere EKAP üzerinden bildirimde bulunulduğu görülmüştür.

Daha sonra İştem Temizlik Hizmetleri Tur. ve İnş. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından 03.06.2016 tarih ve 33620 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.06.2016 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Bahse konu itirazen şikayet başvurusu üzerine 22.06.2016 tarihli ve 2016/UH.I-1659 sayılı Kurul kararı ile “…İdarece 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nda yer alan “…İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,… karar verilir…” hükmü uyarınca, şikâyet başvuruları üzerine yapılan incelemede varsa hukuka aykırılıkların tespit edilip bu aykırılıkların açıkça ortaya konulması ve ihalenin iptali işleminin söz konusu hukuka aykırılıklara dayanılarak yapılması gerekirken, sadece idareye yapılan şikâyet başvurusu gerekçe gösterilerek ihalenin iptal edilmesinin mevzuata uygun olmadığı, dolayısıyla başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

İdarenin ihalenin iptali kararının iptaline,

   Oybirliği ile karar verildi…” denilmek suretiyle ihalenin iptali kararının iptaline karar verildiği görülmüştür.

Diğer taraftan, idarece hazırlanan 01.07.2016 tarihli ve 4 sayılı teftiş raporu üzerine idare tarafından 12.07.2016 tarihli ve 8734 sayılı yazı ile ihalenin iptal edildiğine yönelik İştem Temizlik Hizmetleri Tur. ve İnş. San. Tic. Ltd. Şti.ne tebligatta bulunulduğu görülmüştür.

Yapılan incelemede, Fethiye Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından Ortaca Cumhuriyet Savcılığına yapılan başvuru neticesinde 20.06.2016 tarihli ve 2016/6135 sayılı yazı ile “…Cumhuriyet Başsavcılığımız tarafından yürütülmekte olan bir hazırlık soruşturması kapsamında; Yazımız ekinde müşteki Ramazan Gezer’e ait ifade tutanağı gönderilmiş olup, müştekinin beyanında bahsettiği ihalenin yapılıp yapılmadığının tespit edilmesi, yapıldıysa söz konusu ihaleye ilişkin evrakların gönderilmesi, iptal edildiyse neden iptal edildiğinin belirlenmesi ve buna ilişkin evrakların Cumhuriyet Başsavcılığımıza gönderilmesi rica olunur…” denilmek suretiyle ifade tutanaklarının bahse konu idareye gönderildiği ve idareden ihale ile ilgili belge ve bilgilerin istenildiği görülmüştür.

İdarenin Teftiş Kurulu Müdürlüğü tarafından hazırlanan 01.07.2016 tarihli ve 4 sayılı teftiş raporunda “…Ortaca Cumhuriyet Başsavcılığı’nda düzenlenen 30.05.2016 tarihli ifade tutanağında söz konusu ihale işlemleri hakkında ciddi iddialar bulunmaktadır. Bu iddialar karşısında idarenin ihaleyi devam ettirmesi ileride daha büyük sorumluluklar doğması riskini göze alması demektir ki idareden böyle bir tavrı beklemek düşünülemez. İdarenin (Belediye) kendi menfaatlerini korumak yönünde böyle bir kararı almakta önemli haklılık payı bulunmaktadır.

Diğer taraftan, 5216 sayılı Büyükşehir Belediyesi Kanunu’nun 7nci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendinde büyükşehir belediyelerinin sorumluluğunda olan yolların temizliğinin büyükşehir belediyelerince sağlanacağı, ikinci fıkrasında “temizlik hizmetlerinin” ilçe belediyelerine devredilebileceği veya büyükşehir belediyeleri ile ilçe belediyelerinin birlikte yapabileceği belirtilmektedir.

Büyükşehir belediyesinin kısa bir süre önce kurulması, kuruluşunu tamamlama yönünde faaliyetlerinin devam ediyor olması, cadde ve sokakların sorumluluğu hakkındaki çalışmaların bulunması özetle, birlikte yapılma imkanı bulunan bir hizmet açısından 30 ay gibi uzun süreli hizmet alımı yapılmasının yerindeliği de tartışılabilir ve idare de her zaman yeni bir değerlendirme yaparak ve kamu yararını da gözeterek kararlarını iptal edebilir veya yeni bir karar alabilir…” denilmek suretiyle ihalenin iptal edildiği görülmüştür.

19.08.2016 tarihli ve 1672-15579 sayılı Kurum yazısı ile Fethiye Cumhuriyet Başsavcılığından bahse konu soruşturma ile ilgili soruşturmada hangi aşamaya gelindiği, herhangi bir dava açılıp açılmadığı konularında bilgi istenilmiştir.

Fethiye Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından gönderilen 25.08.2016 tarihli ve 2016/6135 CBS sayılı yazıda “…İlgi sayılı yazınız ile Cumhuriyet Başsavcılığımıza ait 20166135 soruşturma sayılı dosyamızın hangi aşamada olduğu sorulmuş olup, dosyamız halen derdest olup, soruşturması devam etmektedir...” denilmiştir.

5216 sayılı Büyükşehir Belediyesi Kanunu’nun “Büyükşehir ve ilçe belediyelerinin görev ve sorumlulukları” başlıklı 7’nci maddesinde “…Büyükşehir belediyesinin görev, yetki ve sorumlulukları şunlardır:… a) İlçe (…) belediyelerinin görüşlerini alarak büyükşehir belediyesinin stratejik plânını, yıllık hedeflerini, yatırım programlarını ve bunlara uygun olarak bütçesini hazırlamak.

…

g) (Değişik: 12/11/2012-6360/7 md.) Büyükşehir belediyesinin yetki alanındaki mahalleleri ilçe merkezine bağlayan yollar, meydan, bulvar, cadde ve ana yolları yapmak, yaptırmak, bakım ve onarımı ile bu yolların temizliği ve karla mücadele çalışmalarını yürütmek; kentsel tasarım projelerine uygun olarak bu yerlere cephesi bulunan yapılara ilişkin yükümlülükler koymak; ilân ve reklam asılacak yerleri ve bunların şekil ve ebadını belirlemek; meydan, bulvar, cadde, yol ve sokak ad ve numaraları ile bunlar üzerindeki binalara numara verilmesi işlerini gerçekleştirmek.   

…

Büyükşehir belediyeleri birinci fıkranın (c) bendinde belirtilen yetkilerini, imar plânlarına uygun olarak kullanmak ve ilgili belediyeye bildirmek zorundadır. (Değişik ikinci cümle: 12/11/2012-6360/7 md.) Büyükşehir belediyeleri birinci fıkranın (l), (s), (t) bentlerindeki görevleri ile temizlik hizmetleri ve adres ve numaralandırmaya ilişkin görevlerini belediye meclisi kararı ile ilçe belediyelerine devredebilir, birlikte yapabilirler.

…

İlçe (…) belediyelerinin görev ve yetkileri şunlardır:  

a) Kanunlarla münhasıran büyükşehir belediyesine verilen görevler ile birinci fıkrada sayılanlar dışında kalan görevleri yapmak ve yetkileri kullanmak…” hükmü,

6360 sayılı On Dört İlde Büyükşehir Belediyesi ve Yirmi Yedi İlçe Kurulması İle Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun’un “Büyükşehir belediyesi kurulması ve sınırlarının belirlenmesi” başlıklı 1’inci maddesinde “…(1) Aydın, Balıkesir, Denizli, Hatay, Malatya, Manisa, Kahramanmaraş, Mardin, Muğla, Ordu, Tekirdağ, Trabzon, Şanlıurfa ve Van illerinde, sınırları il mülki sınırları olmak üzere aynı adla büyükşehir belediyesi kurulmuş ve bu illerin il belediyeleri büyükşehir belediyesine dönüştürülmüştür…” hükmü,

“Yürürlük” başlıklı 36’ncı maddesinde “…(1) Bu Kanunun;

a) 1 inci maddesi; 2 nci maddesi; 3 üncü maddesinin birinci, ikinci, üçüncü, dördüncü, beşinci, altıncı, yedinci, sekizinci ve dokuzuncu fıkraları; 4 üncü maddesi; 5 inci maddesi; 6 ncı maddesi; 7 nci maddesiyle değiştirilen 5216 sayılı Kanunun 7 nci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi; 5216 sayılı Kanunun 18 inci maddesinin son fıkrasının yürürlükten kaldırılmasına ilişkin hükmü hariç 13 üncü maddesi; 22 nci maddesi; 25 inci maddesi; 5779 sayılı Kanunun 5 inci maddesinin değiştirilen ikinci fıkrası hariç 26 ncı maddesi; geçici 1 inci maddesinin altıncı, yedinci, sekizinci, dokuzuncu, onuncu, onüçüncü, onbeşinci, onaltıncı, onyedinci ve yirmidördüncü fıkraları; geçici 2 nci maddesinin ikinci, üçüncü, dördüncü, altıncı, sekizinci ve dokuzuncu fıkraları ilk mahalli idareler genel seçiminde,

b) Diğer hükümleri yayımı tarihinde,

yürürlüğe girer…” hükmü bulunmaktadır.

28843 sayılı ve 06.12.2016 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanan kararda “…Yüksek Seçim Kurulu Başkanlığından:

Karar  No: 545

- K A R A R -

2972 sayılı Mahalli İdareler ile Mahalle Muhtarlıkları ve İhtiyar Heyetleri Seçimi Hakkında Kanun’un 8 inci maddesinin değişik birinci fıkrasında; “Mahalli idareler seçimleri beş yılda bir yapılır. Her seçim döneminin beşinci yılındaki 1 Ocak günü seçimin başlangıç tarihidir. Aynı yılın Mart ayının son Pazar günü oy verme günüdür.” hükmüne yer verilmiştir. Bu hükme istinaden Mahalli İdareler Genel Seçimleri 30 Mart 2014 Pazar günü yapılacaktır…” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda yer alan mevzuat hükümlerinden büyükşehir belediyesinin yetki alanındaki mahalleleri ilçe merkezine bağlayan yol, meydan, bulvar, cadde ve ana yolları yapmanın, yaptırmanın, bakım ve onarımı ile bu yolların temizliği ve karla mücadele çalışmalarını yürütmenin büyükşehir belediyelerinin görev ve yetkileri arasında olduğu, büyükşehir belediyelerinin temizlik hizmetleri ve adres ve numaralandırmaya ilişkin görevlerini belediye meclisi kararı ile ilçe belediyelerine devredebileceği, birlikte yapabileceği, ilçe belediyesinin görevleri arasında ise kanunlarla münhasıran büyükşehir belediyesine verilen görevleri yapmanın ve yetkileri kullanmanın olduğu anlaşılmaktadır.

Diğer taraftan, 06.12.2012 tarihli ve 28489 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 12.11.2012 tarihli ve 6360 sayılı On Dört İlde Büyükşehir Belediyesi ve Yirmi Yedi İlçe Kurulması İle Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun ile Muğla ilinde, sınırları il mülki sınırları olmak üzere aynı adla büyükşehir belediyesi kurulmuş ve bu ilin il belediyeleri büyükşehir belediyesine dönüştürülmüş olup, söz konusu Kanun’un ile ilişkili 5216 sayılı Kanun’un 7’nci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendinin yürürlük tarihi olarak ilk mahalli idareler genel seçim tarihi diğer maddeleri için ise yayım tarihi belirlenmiştir.

Yukarıda yer alan tespitler neticesinde, Muğla ilinin büyükşehir olmasına dair 6360 sayılı Kanun’un 12.11.2012 tarihli olduğu, söz konusu Kanun ile büyükşehir belediyelerinin yetki alanındaki mahalleleri ilçe merkezine bağlayan yol, meydan, bulvar, cadde ve ana yolların temizliği ile ilgili hizmetlerin büyükşehir belediyelerince yerine getirilmesi görevinin 30.03.2014 tarihinde yürürlüğe girdiği görülmüştür.

Bahse konu ihalenin 06.05.2016 tarihinde yapıldığı, 01.07.2016 tarihli rapora istinaden 12.07.2016 tarihinde iptal edildiği göz önüne alındığında Muğla ilinin büyükşehir olduğu ve bundan dolayı bahse konu hizmetlerin büyükşehir belediyesi tarafından veya büyükşehir belediyeleri ile ilçe belediyelerinin birlikte yapabileceğine dair hususların ihale tarihi olan 06.05.2016 tarihi öncesinden de geçerli olduğu, bu durumun ihale komisyonu ve idarenin ilgili personelinin bilgisi dahilinde olduğu, dolayısıyla ihale tarihi öncesi ve sonrasında iptal konusu gerekçede herhangi bir değişiklik oluşmadığı değerlendirildiğinde idarenin ihaleyi “…Büyükşehir belediyesinin kısa bir süre önce kurulması, kuruluşunu tamamlama yönünde faaliyetlerinin devam ediyor olması, cadde ve sokakların sorumluluğu hakkındaki çalışmaların bulunması özetle, birlikte yapılma imkanı bulunan bir hizmet açısından 30 ay gibi uzun süreli hizmet alımı yapılmasının yerindeliği de tartışılabilir ve idare de her zaman yeni bir değerlendirme yaparak ve kamu yararını da gözeterek kararlarını iptal edebilir veya yeni bir karar alabilir…” gerekçesi ile iptal etmesinin yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Bununla birlikte, 22.06.2016 tarihli ve 2016/UH.I-1659 sayılı Kurul kararında, sadece idareye yapılan şikâyet başvurusu gerekçe gösterilerek ihalenin iptal edilmesinin mevzuata uygun olmaması nedeniyle idarenin ihalenin iptali kararının iptali yönünde karar aldığı, ancak gelinen bu aşamada bahse konu idare tarafından ihalenin iptal gerekçelerinin hazırlanan teftiş raporu ile ortaya konulduğu anlaşılmıştır.  

 Yukarıda yer alan tespitler sonucunda, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu uyarınca ihaleyi yapan idarenin, anılan Kanun’un 5’inci maddesindeki “…İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmünde yer alan temel ilkeleri gözetmek zorunda olduğu hususu göz önüne alındığında idare tarafından yapılan ihalenin iptali işleminin yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,