Kanunen kiraya verilmesi mümkün olmayan taşınmazın ihale ile kiraya verilmesi ihaleye fesat suçunu oluşturur mu? (Yargıtay)

Karar

Yargıtay 5. CD

T:30.04.2007

K:2007/3041

İhaleye   konu   sahil   arsası   üzerinde   kurulu   %   60'ı tamamlanmış, ilgili belediyesinde inşaat ruhsatı ve yapı kullanma izni bulunmayan Maliye Bakanlığı Eğitim ve Dinlenme Tesisinin kıyı kenar çizgisi ve Göksu Deltası Özel Çevre Koruma Alanı ilan edilen bölge içerisinde kalması nedeniyle 3621 Sayılı Kıyı Kanunu ve 383 Sayılı KHK gereğince özel mülkiyete, kiralamaya, tahsise, irtifak, intifa ve üst hak tesisine konu edilemeyeceği, 2.3.1990 tarihinde önce yapılmış yapılar korunmakla birlikte, adi onarım dışında tedilat veya ilave yapılamayacağı ve yıkılması durumunda da yenilenmesinin mümkün olmadığı, satış veya tahsis olanağı bulunmadığından  Özelleştirme Yüksek Kurulunca özelleştirme program ve kapsamından çıkarıldığı, ayrıca …… Üniversitesinin tahsis isteğinin de kabul edilemediği ve Özel Çevre Koruma Kurumu ile …. Belediye Başkanlıklarının yazılarında tesisin bu yasal durumu açıkça bildirildiği halde, … ve .. Valiliği'nin yazılı talepleri üzerine 13.10.2000 tarihinde … İl Özel İdaresine   kiralanmasının   sağlanmasından   sonra   İl   Daimi Encümeni başkanı ve üyesi olan sanıklar tarafından  verilen 16.1.2001 günlü kararla inşaat işi tamamlattırılarak on yıllığına kapalı teklif usulüyle kiraya verilmek üzere 500 milyar lira muhammen bedelle şartnamesine atfen ihaleye çıkarılmasına karar verildiği, ihaleye çıkarma kararı ile buna bağlı şartname ve ilanlarda bitmemiş inşaatın tamamlanması için hesaplanan keşif bedelinin 209 milyar, geri kalanının kira olduğunun yada yıllık kiranın tam miktarının açıklanmaması suretiyle ihalenin gerçek değeri gizlenerek yanlış bilgilendirme ve şartnameye sanık …'ın yetkilisi bulunduğu … İnşaat Ltd. şirketinin sahip olduğu en az on yıl süreyle turizm amaçlı üç yıldızlı otel işletmiş olma gibi koşulların eklenmesi suretiyle, rekabet ve artırma ortamı da yaratılmadan başka katılımlar engellenerek 27.2.2001 tarihinde yapılan usulsüz ihale sonucu tesisin yıllık  12 milyar bedel üzerinden on yıllığına …. Ltd.şirketine kiralandığının ve oluşun mahkemece de bu şekilde kabul edildiğinin anlaşılması karşısında; esasen tesisin inşaatının tamamlanmasının ve üçüncü kişilerle kiralanmasının mümkün olmadığı,  ihaleye çıkarma şartlarının oluşmaması ve yapılan ihalenin hukuka aykırılığı nedeniyle ortada gerçek bir ihalenin bulunmadığı, ihale koşulları oluşmadığı için ihaleye fesat karıştırma suçunun oluşmayacağı, İl Daimi Encümeni Başkam ve üyesi sanıkların neticesi itibariyle kamunun zararına neden olup, üçüncü kişiye menfaat sağlama unsurlarını da içeren sabit eylemlerinin görevi kotuye kullanma,  ….'ın fiilinin  ise  buna  iştirak  suçunu oluşturacağı……