Özel ortağın EKAP’a kayıtlı olmaması ihaleden elenme nedeni midir?

Toplantı No

: 2015/045

Gündem No

: 42

Karar Tarihi

: 29.07.2015

Karar No

: 2015/UM.III-2102

Şikayetçi: 

Armada Pazarlama İnşaat Elektrik Elektronik San. Tic. Ltd. Şti.- Alimar Jeneratör Makina Servis Ve Kiralama Hizmetleri San. Ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi 

İhaleyi Yapan Daire: 

Jandarma Tedarik Merkez Komutanlığı 

Başvuru Tarih ve Sayısı: 

09.07.2015 / 58044 

Başvuruya Konu İhale: 

2015/42908 İhale Kayıt Numaralı "5 (Beş) Kalem Jeneratör" İhalesi 

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme: 

Karar: 

TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:     

Başkan: Mahmut GÜRSES

Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Mehmet AKSOY

BAŞVURU SAHİBİ:

Armada Pazarlama İnşaat Elektrik Elektronik San. Tic. Ltd. Şti.- Alimar Jeneratör Makina Servis ve Kiralama Hizmetleri San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi,

Ahmet Taner Kışlalı Mah. Beyler Cad. 2774 Sok. No: 4 Çayyolu Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Jandarma Tedarik Merkez Komutanlığı,

Kemalpaşa Mahallesi Kemalpaşa Caddesi No: 98 35040 Bornova/İZMİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2015/42908İhale Kayıt Numaralı “5 (Beş) Kalem Jeneratör” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

            Jandarma Tedarik Merkez Komutanlığı tarafından 25.05.2015 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “5 (Beş) Kalem Jeneratör” ihalesine ilişkin olarak Armada Pazarlama İnşaat Elektrik Elektronik San. Tic. Ltd. Şti.- Alimar Jeneratör Makina Servis ve Kiralama Hizmetleri San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi nin 23.06.2015 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 29.06.2015 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 09.07.2015 tarih ve58044 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.07.2015 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

            Başvuruya ilişkin olarak 2015/1807 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihalenin 5. kısmına teklif verdikleri, idarece tekliflerinin İdari Şartname’nin 4.1 maddesinde yer alan düzenleme gereğince özel ortağın EKAP üyeliğinin bulunmaması sebebiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, pilot ortak tarafından EKAP üzerinden ihale dokümanının e-imza kullanılarak indirildiği, dolayısıyla iş ortaklıklarının tekliflerini sunma ve doküman satın alma görevlerini kanuna ve İdari Şartname’de belirtilen usule uygun olarak yerine getirdiği, idare tarafından kamu ihale mevzuatının yanlış yorumlanarak tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının yerinde olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “İhalelerde uyulması zorunlu hususlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “ (1) İhale sürecine ilişkin aşağıdaki işlemler EKAP üzerinden gerçekleştirilir:

            a) İhtiyaç raporunun hazırlanması.

            b) İhale kaydının yapılması ve İKN alınması.

            c) İhtiyaç raporunun ihaleyle ilişkilendirilmesi.

            ç) Teknik şartnamenin yüklenmesi.

            d) Ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının hazırlanması.

            e) Doküman satın alanların ve indirenlerin kaydı.

            f) İlan işlemlerinin yapılması.

            g) Dokümanda açıklama ve değişiklik işlemlerinin yapılması.

            ğ) İhale komisyonu oluşturma işlemleri.

            h) Başvuru ve tekliflerin kaydı.

            ı) Başvuru ve teklif değerlendirme işlemlerinin kaydı.

            i) Teyit işlemleri.

            j) Sonuç bildirim işlemleri.

            k) İhale iptal işleminin kaydı.

            (2) Açık ihale usulü ile yapılan mal alımı ihalelerinde ve münferit sözleşme aşamasında teklifler elektronik ortamda alınabilir. Tekliflerin elektronik ortamda alındığı ihalelerde elektronik ortamda verilmeyen teklifler kabul edilmez.

            (3) İdareler ve ihaleye katılmak isteyen Türkiye Cumhuriyeti vatandaşı gerçek kişiler ile Türkiye Cumhuriyeti kanunlarına göre kurulmuş tüzel kişiler EKAP’a kayıt olmak zorundadır. EKAP’a kayıt sonrasında kendilerine verilen kullanıcı adı ve kendi oluşturdukları şifrenin muhafaza edilmesi, yetkisiz kişilere kullandırılmaması ve kullanıcıların tanımlanması işlemlerinden idareler ve EKAP’a kayıtlı gerçek ve tüzel kişiler sorumludur.

            (4) EKAP üzerinden gerçekleştirilecek işlemlerde, idareler ve ihalelere katılan gerçek ve tüzel kişiler ile bunlar adına işlem yapanlar tarafından “kullanıcı adı ve şifresi” ve/veya e-imza kullanılır. EKAP üzerinden doküman indirmek ve e-teklif sunmak için e-imza kullanılması zorunludur. e-imza sahibinin, Kurum ile imzalanan protokolde; gerçek veya tüzel kişi adına münferiden e-imza kullanarak işlem yapmak üzere yetkilendirildiği bildirilen kişi olması gerekir.

            (5) EKAP üzerinden yapılan erişimler ve Kurum tarafından belirlenen işlemler EKAP’ta kayıt altına alınır. EKAP üzerinden yapılan ihale işlemlerinde, bu kayıtlar esas alınır. e-imza kullanılarak EKAP üzerinden oluşturulan belgeler ve kayıtlar, aksi ispat edilinceye kadar kesin delil sayılır.

            (6) İdareler, EKAP’a kayıtlı gerçek ve tüzel kişiler ile Kurum arasındaki EKAP üzerinden yürütülen ihale sürecine ilişkin her türlü bilgi ve belge alışverişinin güvenliği, gizliliği ve kişisel verilerin korunması Kurum tarafından sağlanır. İhale sürecinde idareler tarafından aday ve isteklilerle ilgili olarak EKAP üzerinden elde edilen bilgiler, sadece sağlanma amacı ile sınırlı olarak kullanılır ve hiçbir şekilde üçüncü kişilere aktarılamaz. İdareler ve EKAP’a kayıtlı gerçek ve tüzel kişiler, kendi bilgisayarlarında EKAP’ta kullanılmak üzere oluşturacakları bilgilerin güvenliğinden ve gizliliğinden sorumludur.

            (7) Aday ve isteklilere ait, katılım ve yeterliğe ilişkin bilgiler, ilgili kurum ve kuruluşların sistemlerinin veri paylaşımına imkân vermesi durumunda, idareler tarafından EKAP üzerinden sorgulanır. Yapılan sorgulama sonucunda gerekli bilgiler EKAP’a aktarılır. Hangi bilgilerin sorgulanabileceği Kurum tarafından belirlenerek EKAP üzerinden duyurulur. Bu durumda, aday ve istekliler tarafından bu bilgilere ilişkin belge sunulmaz. Katılım ve yeterlik değerlendirmesi için istenen belgelerden hangilerinin sunulmasının zorunlu olmadığı ilan ve dokümanda belirtilir.”  hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Dokümanın görülmesi, satın alınması ve EKAP üzerinden indirilmesi” başlıklı 16’ıncı maddesinde “(1) Ön yeterlik dokümanı veya ihale dokümanı satın alınabilmesi için adına doküman satın alınacak Türkiye Cumhuriyeti kanunlarına göre kurulmuş tüzel kişiler ile Türkiye Cumhuriyeti vatandaşı gerçek kişilerin EKAP’a kayıtlı olması zorunludur. Ortak girişimlerde ise Türkiye Cumhuriyeti kanunlarına göre kurulmuş tüzel kişi ve Türkiye Cumhuriyeti vatandaşı gerçek kişi ortakların tamamının bu koşulu sağlaması gerekir.

(2) İdare tarafından EKAP üzerinden hazırlanan ve yayımlanan ön yeterlik dokümanı ve/veya ihale dokümanı, EKAP’ta ve idarenin ilanda belirtilen adresinde bedelsiz olarak görülebilir. İhaleye katılmak için bu dokümanın idarece her sayfası onaylanmış örneğinin idareden satın alınması veya EKAP üzerinden EKAP’a kayıt için yapılan protokolde belirtilen münferiden e-imza kullanmaya yetkili kişiler tarafından e-imza kullanılarak indirilmesi zorunludur. İhale dokümanının EKAP üzerinden indirilmesi durumunda ilgili uygulama yönetmeliği ekinde yer alan “EKAP Üzerinden e-İmza Kullanılarak Ön Yeterlik/İhale Dokümanı İndirilmesine İlişkin Form” EKAP üzerinden düzenlenir.

(3) Tekliflerin elektronik ortamda alınacağı ihalelerde, EKAP’a kayıtlı gerçek veya tüzel kişilerin, ihale dokümanını e-imza kullanarak EKAP üzerinden indirmeleri zorunludur. Bu durumda Ek-1’de yer alan “Tekliflerin Elektronik Ortamda Alındığı İhalelerde EKAP Üzerinden e-İmza Kullanılarak Doküman İndirilmesine İlişkin Form” EKAP üzerinden düzenlenir.

(4) Teknik şartnamesi EKAP üzerinden yüklenemeyen ihalelerde, doküman e-imza kullanılarak indirilemez. Bu durumda ihaleye katılmak için dokümanın idarece her sayfası onaylanmış örneğinin idareden satın alınması zorunludur. Tekliflerin elektronik ortamda alınacağı ve teknik şartnamesi EKAP üzerinden yüklenemeyen ihalelerde, dokümanın idarece her sayfası onaylanmış örneğinin Ek-1’de yer alan “Doküman Satın Alındığına İlişkin Form” ile idareden satın alınması zorunludur.

(5) Dokümanın, EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirilmesi durumunda doküman satın alınmış sayılır ve doküman bedeli ödenmez.

(6) İdarece satışı yapılan dokümanın EKAP’ta hazırlanan dokümana uygun olması zorunludur. Dokümanlar arasında farklılık bulunması halinde EKAP’ta hazırlanan doküman esas alınır.

(7) Doküman, uygulama yönetmeliklerinin ilgili hükümlerine göre, iadeli taahhütlü posta, acele posta veya kargo yoluyla satın alınabilir.” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanın görülmesi, satın alınması ve EKAP üzerinden indirilmesi” başlıklı 23’üncü maddesinde “(1) Ön yeterlik dokümanı veya ihale dokümanı satın alınabilmesi için adına doküman satın alınacak Türkiye Cumhuriyeti kanunlarına göre kurulmuş tüzel kişiler ile Türkiye Cumhuriyeti vatandaşı gerçek kişilerin EKAP’a kayıtlı olması zorunludur. Ortak girişimlerde ise Türkiye Cumhuriyeti kanunlarına göre kurulmuş tüzel kişi ve Türkiye Cumhuriyeti vatandaşı gerçek kişi ortakların tamamının bu koşulu sağlaması gerekir.

 (2) Ön yeterlik dokümanı ile ihale dokümanı, EKAP’ta ve idarenin ilanda belirtilen adresinde bedelsiz olarak görülebilir. İhaleye katılmak için bu dokümanın idarece her sayfası onaylanmış nüshasının idareden satın alınması veya EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirilmesi zorunludur. Ancak ilansız ihalelerde doküman EKAP üzerinden görülemez ve indirilmez. Ön yeterlik dokümanının ve/veya teknik şartname dahil ihale dokümanının EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirilmesi halinde doküman satın alınmış sayılır. İdarece, her sayfası onaylanmış doküman yerine, Kurum tarafından belirlenen esaslar çerçevesinde “compact disc (CD)” ortamına aktarılmış doküman satılabilir.

(3) Dokümanın, basım maliyetini aşmayacak ve rekabeti engellemeyecek bir bedelle satılması zorunlu olup, bu dokümanın satış hakkı yalnız idareye aittir. Dokümanın basım maliyetinin tespitine ilişkin belge ve bilgileri içeren bir tutanak düzenlenerek ihale işlem dosyasında muhafaza edilir. İdare, dokümanın satışına ilişkin olarak bağış, yardım veya başka her ne ad altında olursa olsun ek bir ücret talep edemez. Doküman bedelinin idarenin bütçesi dışında vakıf, sandık, dernek, birlik gibi kuruluşların hesabına yatırılması istenemez. (Ek:16/03/2011-27876 R.G./8 md.) Dokümanın, EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirilmesi halinde doküman bedeli ödenmez.

(4) İdarece öngörülmesi halinde, doküman satış bedelinin önceden idare hesabına havale edilmesi kaydıyla, ön yeterlik dokümanı ile ihale dokümanı iadeli taahhütlü posta, acele posta veya kargo yoluyla satın alınabilir. Bu durumda posta veya kargo masrafları dahil edilerek belirlenen doküman bedelinin yatırılacağı banka hesap numarasına, ön yeterlik ve ihale ilanında veya davet yazısında yer verilir.

(5) Dokümanın posta veya kargo yoluyla gönderilmesini talep edenler, bu taleplerini üçüncü fıkraya göre belirlenen doküman bedelinin idarenin hesabına yatırıldığına ilişkin dekont ve adına ihale dokümanı satın alınacak gerçek/tüzel kişiye ait T.C. Kimlik/Vergi Kimlik numarası bilgisi ile birlikte ihale veya son başvuru tarihinden en az beş gün önce idareye faksla veya posta yoluyla bildirirler. İdare, talebin alındığı tarihi izleyen iki iş günü içinde dokümanı, dokümanın satın alındığına ilişkin idare yetkilisince imzalı formu da ekleyerek, talep sahibinin belirttiği adrese gönderir. Bu durumda dokümanın postaya veya kargoya verildiği tarih, dokümanın satın alınma tarihi olarak kabul edilir. Dokümanın ulaşmamasından veya geç ulaşmasından ya da eksik olmasından dolayı idare hiçbir şekilde sorumlu tutulamaz.”  hüküm yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu malın;

A) Adı: 5 (Beş) Kalem Jeneratör Alımı

B) Varsa Kodu:

C) Miktarı Ve Türü:

1.250 Kva Jeneratör 1 Adet

750 Kva Jeneratör 1 Adet

400 Kva Jeneratör 2 Adet

250 Kva Jeneratör 2 Adet

100 Kva Jeneratör 4 Adet

Ayrıntılı Bilgi İdari Şartnamenin Ekinde Yer Almaktadır.

Ç) Teslim edileceği yer: yüklenici tarafından belirlenecek tesislerde muayenesini müteakip, İzmir jandarma depo komutanlığına teslim edilecektir.”  düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhale dokümanının görülmesi ve temini” başlıklı 4’üncü maddesinde 4.1. İhale dokümanı aşağıda belirtilen adreste ve EKAP üzerinden (teknik şartnamenin yayımlanmaması halinde teknik şartname hariç) bedelsiz olarak görülebilir. Ancak, ihaleye teklif verecek olanların, İdarece onaylı ihale dokümanını satın alması veya EKAP üzerinden e-imza kullanarak indirmesi zorunludur.

a) İhale dokümanının görülebileceği yer: J.Tedarik Merkezi Komutanlığı Bornova/İzmir

b) İhale dokümanının görülebileceği internet adresi: https://ekap.kik.gov.tr/EKAP/

c) İhale dokümanının satın alınabileceği yer: J.Tedarik Merkezi Komutanlığı Bornova/İzmir

ç) İhale dokümanı satış bedeli (varsa vergi dahil): 8 TRY (Türk Lirası) (sekiz Türk Lirası)

d) Bu madde boş bırakılmıştır

4.2. İhale dokümanını satın almak isteyenler, ihale dokümanını oluşturan belgelerin aslına uygunluğunu ve belgelerin tamam olup olmadığını kontrol eder. Bu incelemeden sonra, ihale dokümanını oluşturan belgelerin tamamının aslına uygun olarak teslim alındığına dair standart form biri satın alana verilmek üzere iki nüsha olarak imzalanır.

4.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

4.4. İhale dokümanının tamamını veya bir kısmını oluşturan belgelerin, Türkçe yanında başka dillerde de hazırlanıp isteklilere verilmesi halinde, ihale dokümanının anlaşılmasında, yorumlanmasında ve anlaşmazlıkların çözümünde Türkçe metin esas alınır.”  düzenlemesi,

“Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1.Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

19.2.1. Bu ihaledeki kısım sayısı 5 dir. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta düzenlenmiştir;

İstekliler ihalenin tamamına teklif verebileceği gibi bir veya birden fazla kısmı için de kısmi teklif verebileceklerdir. bu durumda ihalenin tamamı, bir istekli üzerine ihale edilebileceği gibi, her bir kısım ayrı ayrı istekliler üzerine de ihale edilebilecektir. Ancak her iki durumda da kısımların kesin teminatları ayrı ayrı yatırılacak ve her bir kısım için birim fiyat mal alımı sözleşmesi ayrı yapılacaktır.

19.2.2. İsteklilerce, verdikleri tekliflerin ihale konusu alımın hangi kısım / kısımlarına ait olduğu teklif mektuplarında açıkça belirtilecektir.”düzenlemesi yer almaktadır.

İhale sürecindeki işlemlerin elektronik ortamda gerçekleştirilebilmesi amacıyla 07.06.2014 tarihli ve 29023 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan ve kamu ihale mevzuatında değişiklik öngören düzenlemeler çerçevesinde ihaleye katılmak isteyen Türkiye Cumhuriyeti vatandaşı gerçek kişilerin, Türkiye Cumhuriyeti kanunlarına göre kurulmuş tüzel kişilerin, ortak girişimlerde Türkiye Cumhuriyeti kanunlarına göre kurulmuş tüzel kişi ve Türkiye Cumhuriyeti vatandaşı gerçek kişi ortakların, Elektronik Kamu Alımları Platformuna (EKAP) kayıtlı olması zorunlu hale getirilmiştir.

Söz konusu değişiklikler ile birlikte EKAP’a kayıtlı olmayan Türkiye Cumhuriyeti vatandaşı gerçek kişiler, Türkiye Cumhuriyeti kanunlarına göre kurulmuş tüzel kişiler, ortak girişimlerde Türkiye Cumhuriyeti kanunlarına göre kurulmuş tüzel kişi ve Türkiye Cumhuriyeti vatandaşı gerçek kişi ortakları 01.01.2015 tarihi itibariyle ön yeterlik dokümanı veya ihale dokümanını satın alamayacak ve dolayısıyla ihalelere katılamayacaktır.

01.01.2015 tarihi ve sonrasında yapılacak olan ihalelere katılmak isteyen gerçek ve tüzel kişilerin herhangi bir hak kaybına uğramaması ve uygulama birliğinin sağlanabilmesini teminen ön yeterlik dokümanı veya ihale dokümanını satın almak ve dolayısıyla ihalelere katılmak için ortak girişimlerin Türkiye Cumhuriyeti kanunlarına göre kurulmuş tüzel kişi ortaklarının EKAP’a kayıtlı olmaları zorunluluğu bulunmaktadır.

12.06.2015 tarihli ihale komisyon kararı ile başvuru sahibi Armada Pazarlama İnşaat Elektrik Elektronik San. Tic. Ltd. Şti.- Alimar Jeneratör Makina Servis ve Kiralama Hizmetleri San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin özel ortağının EKAP üyeliğinin bulunmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

Başvuruya konu ihalenin ilan tarihinin 22.04.2015, ihale tarihinin 25.05.2015 olduğu,  başvuru sahibi Armada Pazarlama İnşaat Elektrik Elektronik San. Tic. Ltd. Şti.- Alimar Jeneratör Makina Servis ve Kiralama Hizmetleri San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin pilot ortağı Armada Pazarlama İnşaat Elektrik Elektronik San. Tic. Ltd. Şti. tarafından ihale dokümanının e-imzalı olarak EKAP üzerinden 12.05.2015 tarihinde satın alındığı, anılan iş ortaklığının ihalenin 5’inci kısmına teklif verdiği görülmüştür.

Yapılan incelemede özel ortak Alimar Jeneratör Makina Servis ve Kiralama Hizmetleri San. ve Tic. Ltd. Şti.nin EKAP kaydının 22.06.2015 tarihinde, saat 15:17’de yapıldığı, pilot ortak Armada Pazarlama İnşaat Elektrik Elektronik San. Tic. Ltd. Şti.nin EKAP’a kaydının 14.02.2011 tarihinde saat 09:50’de yapıldığı tespit edilmiştir. İhale tarihi olan 25.05.2015 tarihi itibariyle özel ortak Alimar Jeneratör Makina Servis ve Kiralama Hizmetleri San. ve Tic. Ltd. Şti.nin EKAP kaydının bulunmadığı görüldüğünden, yukarıda aktarılan açıklamalar çerçevesinde başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında kamu ihale mevzuatına aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır. 

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

   Oybirliği ile karar verildi.