Kabule engel olmamakla birlikte, kabul komisyonunca giderilmesi istenen eksik ve kusurlar, komisyonca belirlenen süre sonunda giderilmez ise sözleþmede belirlenen gecikme cezasý oranýnda ceza kesilmek zorunda mýdýr? (Yarg.)

Karar

Yargýtay 15.HD

E: 2009/6196

K: 2011/1421

T: 11.06.2009

Dava 14 Kasým 2006 tarihli Deriner Barajý Site Tesisleri II. kýsým inþaatý iþinin süresinde teslim edilmemesi sebebiyle davalý idare tarafýndan 02.07.2007 ilâ 13.12.2007 tarihleri arasýnda uygulanan cezai þarttan dolayý davacýnýn borçlu bulunmadýðýnýn tespiti, teminat mektuplarý üzerinde yaratýlan muarazanýn men'i ve davacý istihkaklarýndan kesilen 22.612,00 TL'nin davalý iþ sahibinden tahsili istemiyle açýlmýþ, mahkemece sübut bulmayan davanýn reddine dair verilen karar davacý vekilince temyiz edilmiþtir.

1-Dosyadaki yazýlara, kararýn dayandýðý delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasýna göre davacýnýn aþaðýdaki bendin kapsamý dýþýnda kalan diðer temyiz itirazlarý yerinde görülmemiþ, reddi gerekmiþtir.

2-Yanlar arasýnda imzalanan sözleþmenin 10.2.1 maddesinde gecikme halinde sözleþme bedelinin %0,06 oranýnda günlük gecikme cezasý kesileceði belirtilmiþ ise de, ayný sözleþmenin 9.2 maddesinde ihale dökümanýný oluþturan belgeler arasýndaki öncelik sýrasý belirlenmiþ ve Yapým Ýþleri Genel þžartnamesi'ne (YÝGþž) ilk sýrada yer verilmiþtir. Yapým Ýþleri Genel þžartnamesi'nin 42. maddesinde ise kabul komisyonunun tespit ettiði eksikliklerin belirlenen sürede yüklenici tarafýndan giderilmemesi halinde geçecek her gün için giderilecek eksikliklerin durumuna göre sözleþmesinde gecikme cezasý olarak yazýlý olan miktarýn belli bir oranýnda günlük ceza uygulanacaðý belirtilmiþtir. Bu nedenle eksikliklerin durumuna, iþin mahiyet ve gecikmedeki etkenlere baðlý olarak cezanýn belli bir oranda uygulanmasý sözleþme gereðidir. Nitekim mahkemece alýnan bilirkiþiler kurulu raporunda da eksikliklerin durumuna göre cezanýn %10 oranýnda uygulanmasýnýn uygun olacaðý açýklanmýþtýr. Bu durumda mahkemece Yapým Ýþleri Genel þžartnamesi'nin 42. maddesinde belirtilen oranda indirim yapýlýp yapýlmayacaðý dosyadaki belgeler, alýnan rapor ve eksikliklerin durumu ve ayný inþaatýn çevre düzenlemesi ile ilgili sözleþmenin süresinin etkisi de deðerlendirilip takdir olunarak dava sonuçlandýrýlmalýdýr. Mahkemece bu hususlar üzerinde durulmadan sözleþme hükümleri yanlýþ deðerlendirilerek davanýn tamamen reddedilmesi doðru olmadýðýndan karar bozulmalýdýr.