Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
Ýtirazen þikâyet dilekçesinde özetle,
1) Ýhale ilanýnýn 4.1.1.3'üncü maddesinde ifade edilen B2 belgesinin uluslararasý taþýmalar için gerekli olan belge olduðu, söz konusu ihalede herhangi bir uluslararasý taþýmanýn bulunmadýðý, anýlan maddede ifade edilen 3 adet belgenin yeterlik kriteri olarak istenmesinin 4734 sayýlý Kanun'un temel ilkelerinden rekabet kavramýna aykýrý olduðu,
2) Ýhale ilanýnýn 4.3.2'nci maddesinde ihalede aranýlan 6 adet aracýn kendi malý olmasýnýn istendiði, Hizmet Alýmý Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliði'nin 41'inci maddesinde makine, teçhizat ve ekipmanýn kendi malý olma þartýnýn aranmamasýnýn hüküm altýna alýndýðý, bu durumun rekabeti engellediði, kendi malý olarak istenilen araçlarýn piyasa koþullarýnda kolaylýkla kiralama yoluyla temin edilebileceði,
3) Ýhale ilanýnýn "Bu ihalede benzer iþ olarak kabul edilecek iþler" baþlýklý 4.4'üncü maddesinde personel taþýmacýlýðý ve otobüs kiralama iþlerinin bir arada benzer iþ olarak kabul ediliyor olmasýnýn rekabeti azalttýðý ve kamu kaynaklarýnýn israfýna yol açtýðý, bunun yerine iki iþten birinin benzer iþ olarak kabul edilmesinin rekabet açýsýndan uygun olacaðý iddialarýna yer verilmiþtir.
Baþvuru sahibinin iddialarýnýn deðerlendirilmesi sonucunda aþaðýdaki hususlar tespit edilmiþtir:
1) Baþvuru sahibinin 1'inci iddiasýna iliþkin olarak:
Baþvuruya konu ihaleye ait Ýdari þžartname'nin 2.1.(a) maddesinde ihale konusu iþin adýnýn "Personel Taþýma ve Otobüs Kiralama Hizmeti Alýnmasý" ihalesi olarak belirtildiði görülmüþtür.
Ayný þžartname'nin 7.1'inci maddesinin (h) bendinde "1-) D2; Otobüsle Yurt Ýçi Tarifesi Yolcu Taþýmacýlýðý Yetki Belgesine Sahip Olacaktýr.
2-) B2 belgesi, otobüsle tarifesiz olarak uluslararasý ve yurtiçi ticari yolcu taþýmacýlýðý Yetki Belgesine Sahip Olacaktýr.
3-) Tursab A Grubu Seyehat Acentasý Belgesi; 1618 Kanun Numaralý Seyehat Acentalarý ve Seyehat Acentalarý Birliði Kanununun 1.Maddesinin e bedi olan “seyehat acentasý: Kar amacý ile turistlere turizm ile ilgili bilgiler vermeye, paket turlarý ve turlarý oluþturmaya, turizm amaçlý konaklama, ulaþtýrma, gezi, spor ve eðlence hizmetlerini görmeye yetkili olan, oluþturduðu ürünü kendi veya diðer seyehat acentalarý vasýtasý ile pazarlayabilen ticari kuruluþu” Belgesine Sahip Olacaktýr.
Ýstekliler yukarýda yazýlý olan belgeleri teklifleri kapsamýnda sunmak zorundadýrlar." düzenlemesi,
Teknik þžartname'nin 1'inci maddesinde "45+1 kiþilik (3 adet) sürekli Belediyemiz bünyesinde çalýþacak olan Otobüs, 45+1 kiþilik istenildiðinde þehir dýþý km üzerinden kiralanacak Otobüs, 45+1 kiþilik istenildiðinde þehir içi sefer üzerinden kiralanacak olan Otobüs ve 27+1 kiþilik (7 adet) otobüsler þoförlü olarak kiralanacaktýr." düzenlemesi,
Ýhale ilanýnýn 4.1.1.3'üncü maddesinde "Ýhale konusu iþin yerine getirilmesi için alýnmasý zorunlu olan ve ilgili mevzuatýnda o iþ için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgeler,
1-) D2; Otobüsle Yurt Ýçi Tarifesi Yolcu Taþýmacýlýðý Yetki Belgesine Sahip Olacaktýr.
2-) B2 belgesi, otobüsle tarifesiz olarak uluslararasý ve yurtiçi ticari yolcu taþýmacýlýðý Yetki Belgesine Sahip Olacaktýr.
3-) Tursab A Grubu Seyehat Acentasý Belgesi; 1618 Kanun Numaralý Seyehat Acentalarý ve Seyehat Acentalarý Birliði Kanununun 1.Maddesinin e bedi olan “seyehat acentasý: Kar amacý ile turistlere turizm ile ilgili bilgiler vermeye, paket turlarý ve turlarý oluþturmaya, turizm amaçlý konaklama, ulaþtýrma, gezi, spor ve eðlence hizmetlerini görmeye yetkili olan, oluþturduðu ürünü kendi veya diðer seyehat acentalarý vasýtasý ile pazarlayabilen ticari kuruluþu” Belgesine Sahip Olacaktýr.
Ýstekliler yukarýda yazýlý olan belgeleri teklifleri kapsamýnda sunmak zorundadýrlar." düzenlemesi,
1618 sayýlý Seyahat Acentalarý Birliði Kanunu'nun 1'inci maddesinde "Bu Kanunun uygulanmasýnda;
a) Bakanlýk: Kültür ve Turizm Bakanlýðýný,
b) Birlik: Seyahat Acentalarý Birliðini,
c) Ýþletme belgesi: Bakanlýkça verilen seyahat acentasý belgesini,
ç) Paket tur: 4077 sayýlý Tüketicinin Korunmasý Hakkýnda Kanunda tanýmlanan paket turu,
d) Tur: Türkiye'nin tarihi, doðal, kültürel, turistik deðerlerinden en az birini tanýtma ve ulaþtýrmayý birlikte kapsayan,
bu hizmetlerin dahil olduðu tek bir fiyatla satýlan veya satýþ taahhüdü yapýlan ve hizmeti yirmidört saatten kýsa bir süreyi
kapsayan ticari faaliyeti,
e) Seyahat acentasý: Kâr amacý ile turistlere turizm ile ilgili bilgiler vermeye, paket turlarý ve turlarý oluþturmaya,
turizm amaçlý konaklama, ulaþtýrma, gezi, spor ve eðlence hizmetlerini görmeye yetkili olan, oluþturduðu ürünü kendi veya
diðer seyahat acentalarý vasýtasý ile pazarlayabilen ticari kuruluþu,
f) Rehber: Bakanlýkça verilen rehber belgesini haiz kiþiyi,
ifade eder." hükmü,
Ayný Kanun'un 3'üncü maddesinde "Seyahat acentalarý gördükleri hizmetlere göre üç grupta toplanýrlar:
A) (A) Grubu seyahat acentalarý – 1 inci maddede söz konusu olan tüm seyahat acentalýðý hizmetlerini görürler.
B) (B) Grubu seyahat acentalarý – uluslararasý kara, deniz ve hava ulaþtýrma araçlarý ile (A) grubu seyahat acentalarýnýn düzenleyecekleri turlarýn biletlerini satarlar.
C) (C) Grubu seyahat acentalarý – yalnýz Türk vatandaþlarý için yurt içi turlar düzenlerler.
(B) ve (C) grubu seyahat acentalarý kendi hizmetleri dýþýnda kalan diðer seyahat acentalýðý hizmetlerini göremezler.
Ancak kendilerine (A) grubu seyahat acentalarýnýn verecekleri hizmetleri görürler.
Yabancý uyruklu seyahat acentalarý yurt dýþýna tur tertibedemezler.
(A) grubu seyahat acentalarý, yurt dýþýna tertip edecekleri turlarda kara ulaþtýrma araçlarýný kullanmak istedikleri takdirde, kendilerinden dýþ hatlara karayolu ile yolcu nakliyatý ruhsatnamesi istenmez. Ancak, aracýn Bakanlýkça tespit edilen vasýflara uygunluðu aranýr." hükmü,
Seyahat Acentalarý Yönetmeliði'nin "Seyahat Acentalarýnýn Baþvuru ve Kuruluþ Ýþlemleri" baþlýklý 8'inci maddesinde "(1) Seyahat acentasý iþletme belgesi almak isteyen tüzel kiþiler, bir dilekçe ve varsa isim tesciline iliþkin belge ile seyahat acentasý unvaný almak üzere Bakanlýða baþvurur.
(2) Bakanlýk tarafýndan baþvuruda belirtilen seyahat acentasý unvanýnýn uygun bulunmasý durumunda bu husus baþvuru sahibine ve TÜRSAB’a yazýlý olarak bildirilir." hükmü,
Ayný Yönetmelik'in "Kuruluþ ve Ýþletme Belgesi" baþlýklý 13'üncü maddesinde "Seyahat acentasý sýfatý, TÜRSAB’a üye olmak ve Bakanlýkça verilecek iþletme belgesi almak suretiyle kazanýlýr. Seyahat acentasý, Bakanlýktan iþletme belgesi aldýktan sonra acentacýlýk faaliyetine baþlar." hükmü,
Karayolu Taþýma Yönetmeliði'nin "Yetki belgesi türleri" baþlýklý 6'ncý maddesinde "(2) B türü yetki belgesi: Otobüsle uluslararasý ve yurtiçi yolcu taþýmacýlýðý yapacak gerçek ve tüzel kiþilere verilir. Taþýmanýn þekline göre aþaðýdaki türlere ayrýlýr:
a) B1 yetki belgesi: Tarifeli olarak uluslararasý ve þehirlerarasý ticari yolcu taþýmacýlýðý yapacaklara,
b) B2 yetki belgesi: Tarifesiz olarak uluslararasý ve yurtiçi ticari yolcu taþýmacýlýðý yapacaklara,
c) B3 yetki belgesi: Sadece kendi esas iþtigal konusu ile ilgili personelini taþýmak üzere uluslararasý ve yurtiçi yolcu taþýmacýlýðý yapacak ve ticari maksatla taþýmacýlýk yapmayacaklara,
verilir.
(4) D türü yetki belgesi: Otobüsle yurtiçi yolcu taþýmacýlýðý yapacak gerçek ve tüzel kiþilere verilir. Taþýmanýn þekline göre aþaðýdaki türlere ayrýlýr:
a) Dl yetki belgesi: Tarifeli olarak þehirlerarasý ticari yolcu taþýmacýlýðý yapacaklara,
b) D2 yetki belgesi: Tarifesiz olarak yurtiçi ticari yolcu taþýmacýlýðý yapacaklara,
c) D3 yetki belgesi: Sadece kendi esas iþtigal konusu ile ilgili personelini yurtiçinde taþýmak üzere yolcu taþýmacýlýðý yapacak ve ticari maksatla taþýmacýlýk yapmayacaklara,
ç) D4 yetki belgesi: Taþýma mesafesine bakýlmaksýzýn iliçi ve 100 kilometreye kadar olan þehirlerarasý tarifeli ve tarifesiz olarak ticari yolcu taþýmacýlýðý yapacaklara,
verilir. Sadece tarifesiz taþýmacýlýk yapmak üzere D4 yetki belgesi düzenlenmez." hükmü yer almaktadýr.
Ýhale ilanýnýn 4.1.1.3'üncü maddesinde idare tarafýndan yeterlik kriteri olarak istenen belgeler incelendiðinde, TURSAB A grubu seyahat acentasý iþletme belgesinin, 1618 sayýlý Seyahat Acentalarý Birliði Kanunu ve anýlan Seyahat Acentalarý Yönetmeliði maddeleri gereði tüm seyahat acenteliði hizmetleri için verileceðinin belirtildiði, bu sebeple ihale konusu iþte idare tarafýndan istenebileceði anlaþýlmaktadýr.
Ayný ilan maddesinde belirtilen ve idare tarafýndan yeterlik kriteri olarak istenen diðer belgelerden, B2 yetki belgesinin tarifesiz olarak uluslararasý ve yurtiçi ticari yolcu taþýmacýlýðý yapacaklara, D2 yetki belgesinin tarifesiz olarak yurtiçi ticari yolcu taþýmacýlýðý yapacaklara, verileceðinin belirtildiði, Teknik þžartname'ye ve idarenin þikâyet üzerine vermiþ olduðu cevabi yazýya bakýldýðýnda, ihale konusu iþ kapsamýnda bahse konu araçlarýn idare tarafýndan sadece yurtiçinde kullanýlacaðý anlaþýldýðýndan idare tarafýndan ihale ilanýnda yeterlik kriteri olarak bahse konu iki belgenin birlikte istenmesinin rekabeti daraltacaðý, idarece yapýlan düzenlemede, yeterlik kriteri olarak bu iki belgeye yer verilmesinin, ancak bu belgelerden yalnýzca birinin sunulmasýnýn yeterli kabul edilmesiyle mümkün olduðu sonucuna varýlmýþtýr. Bu sebeple, baþvuru sahibinin iddiasýnýn bu kýsmý yerinde bulunmuþtur.
2) Baþvuru sahibinin 2'nci iddiasýna iliþkin olarak:
Ýdari þžartname'nin 7.5.2'nci maddesinde "Araçlardan 2 adet 45+1 kiþilik Otobüs, 2 adet 27+1 kiþilik Otobüs ve 2 adet 16+1 kiþilik Minibüs; ihale konusu iþte idarenin ihtiyaçlarýnýn zamanýnda karþýlanmasý ve isteklilerin etkin olarak faaliyette bulunduklarýný göstermesi için isteklilerin kendi malý olmasý gerekmektedir.
Adayýn veya isteklinin yukarýda istenilen kendi malý makine, teçhizat ve diðer ekipman; ruhsat, demirbaþ veya amortisman defterinde kayýtlý olduðuna dair noter tespit tutanaðý ya da yeminli mali müþavir raporu veya serbest muhasebeci mali müþavir raporu ile tevsik edilir.
Ýstekliler kendi malý istenilen araçlarla ilgili teknik þartnamede belirtilen teknik özelliklerini gösterir belgeleri de teklifleri kapsamýnda sunmak zorundadýrlar. " düzenlemesi,
Ýhale ilanýnýn "Makine, teçhizat ve diðer ekipmana ait belgeler ve kapasite raporu" baþlýklý 4.3.2'nci maddesinde "Araçlardan 2 adet 45+1 kiþilik Otobüs, 2 adet 27+1 kiþilik Otobüs ve 2 adet 16+1 kiþilik Minibüs; ihale konusu iþte idarenin ihtiyaçlarýnýn zamanýnda karþýlanmasý ve isteklilerin etkin olarak faaliyette bulunduklarýný göstermesi için isteklilerin kendi malý olmasý gerekmektedir.
Adayýn veya isteklinin yukarýda istenilen kendi malý makine, teçhizat ve diðer ekipman; ruhsat, demirbaþ veya amortisman defterinde kayýtlý olduðuna dair noter tespit tutanaðý ya da yeminli mali müþavir raporu veya serbest muhasebeci mali müþavir raporu ile tevsik edilir.
Ýstekliler kendi malý istenilen araçlarla ilgili teknik þartnamede belirtilen teknik özelliklerini gösterir belgeleri de teklifleri kapsamýnda sunmak zorundadýrlar." düzenlemesi,
Hizmet Alýmý Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliði'nin 41'inci maddesinde "(1) Ýþin yapýlabilmesi için gerekli görülen makine, teçhizat ve diðer ekipmanýn sayýsýna ve niteliðine dokümanda yer verilir. Makine, teçhizat ve ekipman için kendi malý olma þartýnýn aranmamasý esastýr. Ancak idare, iþin niteliðinin gerektirdiði hallerde, ihale konusu iþin yapýlabilmesi için adaya veya istekliye ait olmasýný gerekli gördüðü makine, teçhizat ve diðer ekipmaný yeterlik kriteri olarak belirleyebilir. Bu durumda, makine, teçhizat ve diðer ekipmanýn, teknik kriterlerine yönelik olarak dokümanda düzenleme yapýlmýþ ise, bu niteliðe yönelik belgelerin de baþvuru veya teklif kapsamýnda sunulmasý zorunludur.
(2) Adayýn veya isteklinin kendi malý olan makine, teçhizat ve diðer ekipman; ruhsat, demirbaþ veya amortisman defterinde kayýtlý olduðuna dair noter tespit tutanaðý ya da yeminli mali müþavir raporu veya serbest muhasebeci mali müþavir raporu ile tevsik edilir.
(3) Geçici ithalle getirilmiþ veya finansal kiralama yoluyla edinilmiþ makine ve ekipman, kira sözleþmesinin sunulmasý ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarýnýn ödendiðinin belgelenmesi þartý ile adayýn veya isteklinin kendi malý sayýlýr.
(4) Ýþ ortaklýðýnda makine, teçhizat ve ekipman ortaklardan biri, birkaçý veya tamamý tarafýndan saðlanabilir. Konsorsiyumda, makine, teçhizat ve ekipmana iliþkin belgeler, her bir ortaðýn kendi kýsmý göz önünde bulundurularak, ortaklardan ayrý ayrý istenir ve deðerlendirilir" hükmü,
Kamu Ýhale Genel Tebliði'nin "Tesis, makine, teçhizat ve diðer ekipmana iliþkin belgeler" baþlýklý 9'uncu maddesinde "9.1. Ýhale Uygulama Yönetmeliklerinin tesis, makine, teçhizat ve diðer ekipmana iliþkin belgeleri düzenleyen maddelerinde kendi malý olma þartýnýn aranmamasýnýn esas olduðu hükme baðlanmýþtýr. Ýdareler tarafýndan bazý tesis, makine, teçhizat ve diðer ekipman için aday veya isteklinin kendi malý olma þartýnýn aranmasý durumunda; kendi malý olmasý istenen tesis, makine, teçhizat ve diðer ekipmanýn teknik kriter ve özelliklerine ön yeterlik þartnamesi veya idari þartnamede yer verilecek, aday veya istekliler de kendi malý olan tesis, makine, teçhizat ve diðer ekipmaný; ruhsat, demirbaþ veya amortisman defterinde kayýtlý olduðuna dair noter tespit tutanaðý ya da yeminli mali müþavir (YMM) raporu veya serbest muhasebeci mali müþavir (SMMM) raporu ile tevsik edeceklerdir. Makine, teçhizat ve diðer ekipman için kendi malý olma koþulunun aranmamasý durumunda ise aday veya isteklilerden baþvuru veya teklifleri kapsamýnda (taahhütname, yapý araçlarý taahhütnamesi, kira sözleþmesi, vb.) herhangi bir belge sunmalarý istenmeyecektir." açýklamasý bulunmaktadýr.
Ýhale dokümaný incelendiðinde, idare tarafýndan ihale konusu iþ kapsamýnda 21 adet aracýn (3 adet 45+1, istenildiðinde 2 adet daha 45+1, 10 adet 27+1, 6 adet 16+1) kullanýlacaðý, ihale konusu iþte idarenin ihtiyaçlarýnýn zamanýnda karþýlanmasý ve isteklilerin etkin olarak faaliyette bulunduklarýný göstermesi için, söz konusu 21 araçtan ihale ilanýnýn 4.3.2'nci maddesinde sadece 6 adedinin (2 adet 45+1 kiþilik Otobüs, 2 adet 27+1 kiþilik Otobüs ve 2 adet 16+1 kiþilik Minibüs) isteklilerin kendi malý olmasýnýn istendiði görülmüþtür.
Yukarýda yer verilen mevzuat hükümlerine göre, iþin yapýlabilmesi için gerekli görülen makine, teçhizat ve diðer ekipmanýn sayýsýna ve niteliðine dokümanda yer verilmesinin gerektiði, makine, teçhizat ve ekipman için kendi malý olma þartýnýn aranmamasýnýn esas olduðu, ancak idarenin iþin niteliðinin gerektirdiði hallerde, ihale konusu iþin yapýlabilmesi için istekliye ait olmasýný gerekli gördüðü makine, teçhizat ve diðer ekipmaný yeterlik kriteri olarak belirleyebileceðianlaþýlmýþtýr. Bu çerçevede idarece ihale konusu iþin niteliði dikkate alýnarak iþin yürütülmesinde kullanýlacak makine, teçhizat ve ekipmanýn bir kýsmýnýn isteklilerin kendi malý olmasýnýn istenilmesinin idarenin takdir yetkisinde olduðu anlaþýldýðýndan, söz konusu düzenlemenin mevzuata aykýrý olmadýðý sonucuna varýlmýþtýr. Dolayýsýyla baþvuru sahibinin iddiasýnýn bu kýsmý yerinde bulunmamýþtýr.
3) Baþvuru sahibinin 3'üncü iddiasýna iliþkin olarak:
Ýdari þžartname'nin 7.6'ncý maddesinde "Benzer iþ olarak kabul edilecek iþler aþaðýda belirtilmiþtir:
Personel Taþýmacýlýðý ve Otobüs kiralama iþlerinin birlikte yapýldýðý hizmet alýmý iþleri" düzenlemesi,
Ýhale ilanýnýn "Bu ihalede benzer iþ olarak kabul edilecek iþler" baþlýklý 4.4'üncü maddesinde "4.4.1. Personel Taþýmacýlýðý ve Otobüs kiralama iþlerinin birlikte yapýldýðý hizmet alýmý iþleri" düzenlemesi bulunmaktadýr.
Baþvuru sahibinin anýlan düzenlenmenin rekabeti azalttýðý ve kamu kaynaklarýnýn israfýna yol açtýðý, bunun yerine iki iþten birinin benzer iþ olarak kabul edilmesinin rekabet açýsýndan uygun olacaðý þeklindeki iddiasý incelendiðinde, söz konusu ilan maddesinde personel taþýmacýlýðý ve otobüs kiralama iþlerinin birlikte yapýldýðý hizmet alýmý iþlerinin benzer iþ olarak kabul edildiði, söz konusu düzenlemenin idarenin takdir yetkisinde olduðu anlaþýldýðýndan mevzuata aykýrý olmadýðý sonucuna varýlmýþtýr. Bu çerçevede baþvuru sahibinin iddiasýnýn bu kýsmý yerinde bulunmamýþtýr.
Sonuç olarak, yukarýda mevzuata aykýrýlýðý belirlenen ihale iþlemlerinin düzeltici iþlemle giderilemeyecek nitelikte iþlemler olduðu tespit edildiðinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Açýklanan nedenlerle 4734 sayýlý Kanun’un 65′inci maddesi uyarýnca bu kararýn teblið edildiði veya teblið edilmiþ sayýldýðý tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara Ýdare Mahkemelerinde dava yolu açýk olmak üzere,
Anýlan Kanun’un 54′üncü maddesinin onbirinci fýkrasýnýn (a) bendi gereðince ihalenin iptaline,
Esasta
Oybirliði, gerekçede oyçokluðu ile karar verildi.
Mahmut GÜRSES
Baþkan
|
|
Kazým ÖZKAN
II. Baþkan
|
Ali Kemal AKKOÇ
Kurul Üyesi
|
Erkan DEMÝRTAþž
Kurul Üyesi
|
|
Ahmet ÖZBAKIR
Kurul Üyesi
|
Mehmet Zeki ADLI
Kurul Üyesi
|
Hasan KOCAGÖZ
Kurul Üyesi
|
|
Hamdi GÜLEÇ
Kurul Üyesi
|
Mehmet AKSOY
Kurul Üyesi
|
|
|