Araç kiralama hizmet alým iþinde, bir baþka firmaya ait seyahat acentasý belgesi ile katýlýnabilir mi?

Ýhaleyi Yapan Daire:  

Baþvuru Tarih ve Sayýsý:  

Baþvuruya Konu Ýhale:  

Kurumca Yapýlan Ýnceleme ve Deðerlendirme:  

Seydiþehir Belediyesi Fen Ýþleri Müdürlüðütarafýndan 05.12.2012 tarihinde açýk ihale usulü ile yapýlan " þžoförü ile Birlikte 1 Adet Otobüs ve 1 Adet Minibüs Kiralama Hizmet Alýmý" ihalesine iliþkin olarak Ali Gebik Turizm Seyahat Nakliye Ýhtiyaç Maddeleri Tic. Taah. Ltd. þžti.nin 06.12.2012 tarihinde yaptýðý þikâyet baþvurusunun, idarenin 10.12.2012 tarihli yazýsý ile reddi üzerine, baþvuru sahibince 17.12.2012 tarih ve 41724 sayý ile Kurum kayýtlarýna alýnan 14.12.2012 tarihli dilekçe ile itirazen þikâyet baþvurusunda bulunulmuþtur.

                      Baþvuruya iliþkin olarak 2012/4817 sayýlý þikâyet dosyasý kapsamýnda yapýlan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiþtir.

Karar:  

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Ýtirazen þikâyet dilekçesinde özetle, Ýdari þžartname'nin 7'nci maddesinin birinci fýkrasýnýn (h) bendinde A, B, C grubu turizm yetkili acenta belgesi ile D2 yetki belgesi sahibi olma þartý getirildiði, ancak ihale üzerinde býrakýlan Gülpembe Taþ. Oto. ve Ýnþ. Tic. Ltd. þžti.nin A, B, C grubu turizm yetkili acenta belgesi bulunmamasýna karþýn adý geçen firmanýn Bedirhan Turizm'e ait A grubu acenta belgesini teklif dosyasý kapsamýnda idareye sunduðu, baþka bir firmaya ait yetkili turizm acenta belgesi ile ihaleye katýlmanýn mevzuata aykýrý olduðu, çünkü 1618 sayýlý Seyahat Acentalarý ve Seyahat Acentalarý Birliði Kanunu'na göre iþletme belgelerinin devredilemeyeceði ve iþletme belgesi alýnmadan seyahat acentalýðý yapýlamayacaðý, baþka bir firmaya ait A grubu turizm yetkili acenta belgesi ile ihaleye katýlmýþ olmasý sebebiyle adý geçen firmanýn teklifinin deðerlendirme dýþý býrakýlmasý gerektiði iddialarýna yer verilmiþtir.

A) Baþvuru sahibinin iddialarýnýn deðerlendirilmesi sonucunda aþaðýdaki hususlar tespit edilmiþtir:

                      Ýhale konusu iþle ilgili olarak, Ýdari þžartname'nin " Ýhale konusu iþe iliþkin bilgiler" baþlýklý 2'nci maddesinde,

" 2.1. Ýhale konusu hizmetin;

a) Adý: þžoförü ile birlikte 1 adet otobüs ve 1 adet minibüs kiralama hizmet alýmý

b) Miktarý ve türü: Hizmetin miktarý ve türü ekte yer almaktadýr.

c) Yapýlacaðý yer: Seydiþehir Belediyesi Kültür ve Sosyal Ýþiler Müdürlüðü kültür ve sportif faaliyetler gezileri" düzenlemesi,

Teknik þžartname'nin " Amaç" baþlýklý kýsmýnda  " Belediyemizin eðitim, kültür, sosyal ve sportif faaliyetleri için yapacaðý her türlü gezi ve seyahatlerde kullanýlmak üzere 1 adet en az 46 kiþilik en az 2003 model otobüs ve 19+1 kiþilik en az 2008 model minibüs; þoför, yardýmcýlarý ve her türlü gideri ile birlikte kiralama hizmet alýmý yapýlacaktýr."  düzenlemesi yer almaktadýr.

                      Ýddia konusu hususla ilgili olarak ise, Ýdari þžartname'nin " Ýhaleye katýlabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri" baþlýklý 7'nci maddesinde,

" 7.1. Ýsteklilerin ihaleye katýlabilmeleri için aþaðýda sayýlan belgeleri teklifleri kapsamýnda sunmalarý gerekir:

h) A, B, C turizm yetkili acenta belgesi, D2 yetki belgesi" düzenlemesi,

Teknik þžartname'nin 4'üncü maddesinde ise  " Araçlarýn Karayollarý Yönetmeliðine uygun olmasý zorunludur. Uygun olmamasý durumunda doðabilecek tüm sorumluluk yükleniciye ait olacaktýr. Söz konusu araçlarda D2 yetki belgesi ile A-B-C turizm yetkili acenta belgesi ihaleye girme aþamasýnda yeterlik kriteri olarak istenilecektir."  düzenlemesi yer almaktadýr.

                      Baþvuru sahibi firma, ihale üzerinde býrakýlan Gülpembe Taþ. Oto. ve Ýnþ. Tic. Ltd. þžti.nin A, B, C grubu turizm yetkili acenta belgesinin bulunmamasýna karþýn adý geçen firmanýn Bedirhan Turizm'e ait A grubu acenta belgesini teklif dosyasý kapsamýnda idareye sunduðunu, baþka bir firmaya ait yetkili turizm acenta belgesi ile ihaleye katýlmanýn mevzuata aykýrý olduðunu, çünkü 1618 sayýlý Seyahat Acentalarý ve Seyahat Acentalarý Birliði Kanunu'na göre iþletme belgelerinin devredilemeyeceðini ve iþletme belgesi alýnmadan seyahat acentalýðý yapýlamayacaðýný, baþka bir firmaya ait A grubu turizm yetkili acenta belgesi ile ihaleye katýlmýþ olmasý sebebiyle adý geçen firmanýn teklifinin deðerlendirme dýþý býrakýlmasý gerektiðini iddia etmektedir.

                      Ýddia konusu hususla ilgili olarak, 1618 sayýlý Seyahat Acentalarý ve Seyahat Acentalarý Birliði Kanunu'nun" Taným" baþlýklý 1'inci maddesinde,

" Bu Kanunun uygulanmasýnda;

a) Bakanlýk: Kültür ve Turizm Bakanlýðýný,

b) Birlik: Seyahat Acentalarý Birliðini,

c) Ýþletme belgesi: Bakanlýkça verilen seyahat acentasý belgesini,

ç) Paket tur: 4077 sayýlý Tüketicinin Korunmasý Hakkýnda Kanunda tanýmlanan paket turu,

d) Tur: Türkiye'nin tarihi, doðal, kültürel, turistik deðerlerinden en az birini tanýtma ve ulaþtýrmayý birlikte kapsayan, bu hizmetlerin dahil olduðu tek bir fiyatla satýlan veya satýþ taahhüdü yapýlan ve hizmeti yirmidört saatten kýsa bir süreyi kapsayan ticari faaliyeti,

e) Seyahat acentasý: Kâr amacý ile turistlere turizm ile ilgili bilgiler vermeye, paket turlarý ve turlarý oluþturmaya, turizm amaçlý konaklama, ulaþtýrma, gezi, spor ve eðlence hizmetlerini görmeye yetkili olan, oluþturduðu ürünü kendi veya diðer seyahat acentalarý vasýtasý ile pazarlayabilen ticari kuruluþu,

f) Rehber: Bakanlýkça verilen rehber belgesini haiz kiþiyi,

ifade eder."  hükmü,

" Gruplandýrma" baþlýklý 3'üncü maddesinde,

" Seyahat acentalarý gördükleri hizmetlere göre üç grupta toplanýrlar:

A) (A) Grubu seyahat acentalarý – 1 inci maddede söz konusu olan tüm seyahat acentalýðý hizmetlerini görürler.

B) (B) Grubu seyahat acentalarý – uluslararasý kara, deniz ve hava ulaþtýrma araçlarý ile (A) grubu seyahat acentalarýnýn düzenliyecekleri turlarýn biletlerini satarlar.

C) (C) Grubu seyahat acentalarý – yalnýz Türk vatandaþlarý için yurt içi turlar düzenlerler.

(B) ve (C) grubu seyahat acentalarý kendi hizmetleri dýþýnda kalan diðer seyahat acentalýðý hizmetlerini göremezler. Ancak kendilerine (A) grubu seyahat acentalarýnýn verecekleri hizmetleri görürler.

(Mülga üçüncü fýkra: 28/12/2006-5571/29 md.)

Yabancý uyruklu seyahat acentalarý yurt dýþýna tur tertibedemezler.

(A) grubu seyahat acentalarý, yurt dýþýna tertipleeekleri turlarda kara ulaþtýrma araçlarýný kullanmak istedikleri takdirde, kendilerinden dýþ hatlara karayolu ile yolcu nakliyatý ruhsatnamesi istenmez. Ancak, aracýn Bakanlýkça tespit edilen vasýflara uygunluðu aranýr."  hükmü,

" Ýþletme belgeleri" baþlýklý 4'üncü maddesinde,

" Türkiye'de seyahat acentalýðý faaliyeti göstermek için Bakanlýktan iþletme belgesi almak zorunludur.

Ýþletme belgesi almak isteyenlerin baþvurularýna iliþkin usulve esaslar yönetmelikle belirlenir.

Ýþletme belgeleri bir iþletmeye mahsus olmak üzere tüzel kiþilere verilir. Ýþletme belgeleri devredilemez.

Yurt dýþýnda ve/veya yurt içinde yolcu taþýmacýlýðý yapan otobüs iþletmelerinin hizmetleri nakliyecilik hizmeti niteliðinde olup, bu Kanun hükümlerine tâbi deðildir.

Seyahat acentalarý, iþletme belgesi almak sureti ile seyahat acentalýðý faaliyeti yapabilirler. 6762 sayýlý Türk Ticaret Kanunu hükümleri saklýdýr." hükmü,

" Faaliyetten men etme" baþlýklý 29'uncu maddesinde,  " Geçici iþletme veya iþletme belgesiz olarak seyahat acentalýðý faaliyetinde bulunan seyahat acentalarý bulunduklarý yerlerin en büyük mülki amirleri tarafýndan derhal faaliyetten men edilir." hükmü,

" Ceza" baþlýklý 30'uncu maddesinde,

" Bakanlýktan belge almaksýzýn bu Kanun uyarýnca seyahat acentalarýnýn yapabileceði faaliyetlerde bulunanlar hakkýnda, 29 uncu maddede belirtilen idari soruþturmadan ayrý olarak, mülki amir tarafýndan ikibin Türk Lirasýndan beþbin Türk Lirasýna kadar idari para cezasýna hükmolunur"  hükmü yer almaktadýr.

Yukarýda aktarýlan Kanun hükümleri dikkate alýnarak, Ýdari þžartname'nin " Ýhaleye katýlabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri" baþlýklý 7'nci maddesinin birinci fýkrasýnýn (h) bendindeki düzenleme doðrultusunda, ihale uhdesinde býrakýlan Gülpembe Taþ. Oto. ve Ýnþ. Tic. Ltd. þžti.nin sunduðu iþletme belgesi (seyahat acentasý belgesi) aþaðýda incelenmiþtir.

Buna göre, ihale uhdesinde býrakýlan Gülpembe Taþ. Oto. ve Ýnþ. Tic. Ltd. þžti.nin teklif dosyasýnda bulunan A Grubu Seyahat Acentasý Ýþletme Belgesinde aþaðýdaki bilgiler bulunmaktadýr:

Yukarýda da görüldüðü gibi, ihale üzerinde býrakýlan firmanýn sunduðu A Grubu Seyahat Acentasý Ýþletme Belgesi, Bedirhan Turizm Seyahat Taahhüt ve Isýtma Sistemleri Ticaret Ltd. þžti.ne aittir.

Söz konusu isteklinin teklif dosyasýnda bulunan, Seydiþehir Belediye Baþkanlýðýna hitaben yazýlmýþ, üzerinde imza ve Bedirhan Turizm Seyahat Taahhüt ve Isýtma Sistemleri Ticaret Ltd. þžti.nin kaþesinin bulunduðu, bila tarihli " Taahhütname" baþlýklý belgede,  " Belediyenizin açmýþ olduðu eðitim, kültür, sosyal ve sportif faaliyetleri için yapacaðý hertürlü gezi ve seyahatlerde kullanmak üzere, þoför, yardýmcýlarý ve hertürlü gideri ile birlikte kiralama hizmeti veren adresinde bulunan Gülpembe Taþ. Otom. ve Ýnþaat Tic. Ltd. þžti. Bedirhan Turizm Seyahat Acentasýna ait A grubu iþletme belgesini bir yýl boyunca Seydiþehir Belediyesinin dilediði hizmetlerde kullanabilir."  ifadeleri yer almaktadýr.

Ancak, 1618 sayýlý Seyahat Acentalarý ve Seyahat Acentalarý Birliði Kanunu'nun yukarýda aktarýlan maddelerinde, seyahat acentalarýnýn gördükleri hizmetlere göre A, B ve C olmak üzere üç grupta toplandýðý, seyahat acentalýðý faaliyeti gösterebilmek için Bakanlýktan iþletme belgesi (seyahat acentasý belgesi) alýnmasýnýn zorunlu olduðu, iþletme belgelerinin" bir iþletmeye mahsus olmak üzere"  tüzel kiþilere verileceði,  " iþletme belgelerinin devredilemeyeceði" , seyahat acentalarýnýn iþletme belgesi almak sureti ile seyahat acentalýðý faaliyeti yapabilecekleri, Bakanlýktan belge almaksýzýn mezkûr Kanun uyarýnca seyahat acentalarýnýn yapabileceði faaliyetlerde bulunanlar hakkýnda cezai iþlem uygulanacaðý hüküm altýna alýnmýþtýr.

Buna göre, Bakanlýkça verilen seyahat acentasý belgesi veya iþletme belgesi sadece  " bir iþletmeye mahsus olmak üzere" verilir ve bu belge baþkalarý tarafýndan kullanýlamaz. Bunun dýþýnda, seyahat acentasý belgesi olmaksýzýn bu alanda faaliyet gösterilemez.

Türkiye Seyahat Acentalarý Birliðinin internet sitesi üzerinden yapýlan incelemede, Bedirhan Turizm Seyahat Taahhüt ve Isýtma Sistemleri Ticaret Ltd. þžti.nin belge kaydý çýkmakta, buna karþýn ihale uhdesinde býrakýlan Gülpembe Taþ. Oto. ve Ýnþ. Tic. Ltd. þžti. hakkýnda herhangi bir kayýt bulunmamaktadýr.

Bu durumda, Kültür ve Turizm Bakanlýðý tarafýndan Bedirhan Turizm Seyahat Taahhüt ve Isýtma Sistemleri Ticaret Ltd. þžti. adýna düzenlenmiþ olan A Grubu Seyahat Acentasý Belgesi ihale uhdesinde býrakýlan Gülpembe Taþ. Oto. ve Ýnþ. Tic. Ltd. þžti. tarafýndan kullanýlamaz ve iþletme belgesi olmayan Gülpembe Taþ. Oto. ve Ýnþ. Tic. Ltd. þžti.nin seyahat acentasý olarak faaliyet göstermesi mümkün deðildir.

Sonuç itibariyle, baþka bir firma adýna düzenlemiþ bir seyahat acentasý belgesi ile ihaleye katýlan Gülpembe Taþ. Oto. ve Ýnþ. Tic. Ltd. þžti.nin teklifinin deðerlendirme dýþý býrakýlmasý gerektiði neticesine ulaþýlarak, baþvuru sahibinin iddiasý yerinde görülmüþtür.

B)  Ýhalelere Yönelik Baþvurular Hakkýnda Yönetmeliðin 18 inci maddesi yönünden yapýlan inceleme sonucunda tespit edilen hususlar ve buna iliþkin inceleme ve hukuki deðerlendirme aþaðýda yapýlmýþtýr:

Yukarýda aktarýlan Kanun hükümleri dikkate alýnarak, Ýdari þžartname'nin " Ýhaleye katýlabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri" baþlýklý 7'nci maddesinin birinci fýkrasýnýn (h) bendindeki düzenleme doðrultusunda, baþvuru sahibi Ali Gebik Turizm Seyahat Nakliye Ýhtiyaç Maddeleri Tic. Taah. Ltd. þžti.nin sunduðu iþletme belgesi (seyahat acentasý belgesi) aþaðýda incelenmiþtir.

Buna göre, baþvuru sahibi Ali Gebik Turizm Seyahat Nakliye Ýhtiyaç Maddeleri Tic. Taah. Ltd. þžti.nin teklif dosyasýnda bulunan A Grubu Seyahat Acentasý Ýþletme Belgesinde aþaðýdaki bilgiler bulunmaktadýr:

Türkiye Seyahat Acentalarý Birliðinin internet sitesi üzerinden yapýlan inceleme sonucunda Ali Gebik Turizm Seyahat Nakliye Ýhtiyaç Maddeleri Tic. Taah. Ltd. þžti. adýna kayýtlý belge numarasý ile adý geçen firmanýn teklif dosyasýnda bulunan belgeye ait numarasýnýn ayný olduðu görülmektedir.

                      Bu sonuca göre baþvuru sahibi Ali Gebik Turizm Seyahat Nakliye Ýhtiyaç Maddeleri Tic. Taah. Ltd. þžti.nin teklif dosyasýnda bulunan A Grubu Seyahat Acentasý Ýþletme Belgesinin ilgili mevzuat açýsýndan uygun olduðu neticesine ulaþýlmýþtýr.

                      Ek olarak, idarece Kuruma gönderilen ihale iþlem dosyasýnda, ihale konusu iþe iliþkin sözleþmenin 21.12.2012 tarihinde ihaleyi yapan idare ile Gülpembe Taþ. Oto. ve Ýnþ. Tic. Ltd. þžti. arasýnda imzalandýðý görülmektedir.

                      4734 sayýlý Kamu Ýhale Kanunu'nun " Ýdareye þikayet baþvurusu" baþlýklý 55'inci maddesinin son fýkrasýnda  " Ýdareye þikayet baþvurusunda bulunulmasý halinde, baþvuru üzerine alýnan kararýn son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alýnmamasý halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen þikayet baþvurusunda bulunulmadýðý hususuna iliþkin sorgulama yapýlmadan veya itirazen þikayet baþvurusunda bulunulmasý halinde ise Kurum tarafýndan nihai karar verilmeden sözleþme imzalanamaz."  hükmü,

" Kuruma itirazen þikayet baþvurusu" baþlýklý 56'ncý maddesinin üçüncü fýkrasýnda ise  " Kanunda belirtilen sürelere ve usule uyulmadan sözleþme imzalanmýþ olmasý veya itirazen þikayet baþvurusundan feragat edilmesi itirazen þikayet baþvurusunun incelenmesine ve 54 üncü maddede sayýlan kararlardan birinin alýnmasýna engel teþkil etmez."  hükmü mevcuttur.

                      Yapýlan incelemede, ihale kararýnýn 06.12.2012 tarihinde onaylandýðý, baþvuru sahibinin þikâyet baþvurusunun ayný tarihte idare kayýtlarýna girdiði, idarece þikâyete verilen 10.12.2012 tarihli cevabýn ayný tarihte istekliye teblið edildiði, baþvuru sahibinin itirazen þikâyet dilekçesinin 17.12.2012 tarihinde Kurum kayýtlarýna girdiði ve ayný tarihte esasýn incelenmesine geçildiði görülmektedir.

                      Zikredilen þikâyet sürecinde kamu ihale mevzuatýnda belirlenen süreler açýsýndan bir aykýrýlýk bulunmamasýna raðmen, 4734 sayýlý Kamu Ýhale Kanunu'nun " Ýdareye þikayet baþvurusu" baþlýklý 55'inci maddesinin son fýkrasýnda belirtilen hükme aykýrý olarak ihale üzerinde býrakýlan firmanýn idare tarafýndan 17.12.2012 tarihinde sözleþmeye davet edildiði ve 21.12.2012 tarihinde de sözleþme imzalandýðý belirlenmiþtir.

                      Ancak, ayný Kanun'un yukarýda aktarýlan " Kuruma itirazen þikayet baþvurusu" baþlýklý 56'ncý maddesinin üçüncü fýkrasýnda belirtilen hüküm doðrultusunda, Kanun'da belirtilen sürelere ve usule uyulmadan sözleþme imzalanmýþ olmasý mezkûr Kanun'un 54'üncü maddesinde sayýlan kararlardan birinin alýnmasýna engel teþkil etmeyeceðinden, ihale üzerinde býrakýlan Gülpembe Taþ. Oto. ve Ýnþ. Tic. Ltd. þžti.nin teklifinin deðerlendirme dýþý býrakýlmasý gerektiði sonucuna varýlmýþtýr.

                      Bunun dýþýnda, ihale üzerinde býrakýlan Gülpembe Taþ. Oto. ve Ýnþ. Tic. Ltd. þžti.nin teklifinin deðerlendirme dýþý býrakýlmasý hâlinde geriye kalan tek geçerli teklifin yaklaþýk maliyetin üzerinde olduðu görülmektedir. Bu durumla ilgili olarak ise idarece Kamu Ýhale Genel Tebliði'nin " Yaklaþýk maliyetin üzerindeki teklifler" baþlýklý 16.3 numaralý maddesi doðrultusunda hareket edilmesi gerektiði neticesine ulaþýlmýþtýr.

Sonuç olarak, yukarýda mevzuata aykýrýlýðý belirlenen ihale iþlemlerinin düzeltici iþlemle giderilebilecek nitelikte iþlemler olduðu tespit edildiðinden, Gülpembe Taþ. Oto. ve Ýnþ. Tic. Ltd. þžti.nin teklifinin deðerlendirme dýþý býrakýlmasý ve bu aþamadan sonraki ihale iþlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleþtirilmesi gerekmektedir.

Açýklanan nedenlerle, 4734 sayýlý Kanun'un 65'inci maddesi uyarýnca bu kararýn teblið edildiði veya teblið edilmiþ sayýldýðý tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara Ýdare Mahkemelerinde dava yolu açýk olmak üzere,

Anýlan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fýkrasýnýn (b) bendi gereðince düzeltici iþlem belirlenmesine,

Oybirliði ile karar verildi.