Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında, kar hariç yaklaşık maliyete eşit teklif veren istekliye aşırı düşük sorgulaması yapılabilir mi?

İhaleyi Yapan Daire:

 İston İstanbul Beton Elemanları Ve Hazır Beton Fabrikaları San.Ve Tic.Aş, Oruç Reis Mah. Vadi Cad. Giyimkent No:108 İstanbul Ticaret Sarayı K.6 İSTANBUL

Başvuru Tarih ve Sayısı:    

21.10.2013 / 32090

Başvuruya Konu İhale:    2013/55012 İhale Kayıt Numaralı “İston A.ş� Avrupa Yakası Tesislerinde (Giyimkent, Hadımköy, Arnavutköy Ve Bayrampakaşa) Ve Anadolu Yası Tesisi (Tuzla) Çalışanları İçin 24 Ay Süreli Yemek Hazırlanması Ve Servisi Hizmeti Alımı” İhalesi

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:  

 İstanbul Beton Elemanları ve Hazır Beton Fabrikaları San. ve Tic.A.ş�. tarafından 09.07.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan "İSTON A.ş� Avrupa Yakası Tesislerinde (Giyimkent, Hadımköy, Arnavutköy ve Bayrampaşa) ve Anadolu Yakası Tesisi (Tuzla) Çalışanları İçin 24 Ay Süreli Yemek Hazırlanması ve Servisi Hizmeti Alımı" ihalesine ilişkin olarak Temaş Gıda San. ve Tic .A.ş�.nin 26.09.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 07.10.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 21.10.2013tarih ve 32090sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.10.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/3693sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

Karar:    

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin aşırı düşük sorgulamasına tabi tutulmadan ihalenin sonuçlandırılmasının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İstanbul Beton Elemanları ve Hazır Beton Fabrikaları San. ve Tic. A.ş�. tarafından 09.07.2013 tarihinde açık ihale usulü ve birim fiyat teklif almak suretiyle gerçekleştirilen 24 ay süreli yemek hazırlanması ve servisi hizmet alım ihalesine ait İdari ş�artname'nin "İhale konusu işe ilişkin bilgiler" başlıklı 2'nci maddesinde  "2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: İSTON A.ş� Avrupa Yakası Tesislerinde (Giyimkent, Hadımköy, Arnavutköy ve Bayrampaşa) ve Anadolu Yakası Tesisi (Tuzla) Çalışanları İçin 24 Ay Süreli Yemek Hazırlanması ve Servisi Hizmeti Alımı

b) Miktarı ve türü: Hizmetin miktarı ve türü ekte yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Hadımköy ve Tuzla Tesislerinde yerinde üretim yapılacaktır. Giyimkent İdari Bina, Arnavutköy ve Bayrampaşa Tesislerine Hadımköy Tesislerinden taşıma yapılacaktır."düzenlemesi,

"Aşırı düşük teklifler" başlıklı 33'üncü maddesinde  "33.1. İhale komisyonu verilen teklifleri değerlendirdikten sonra, diğer tekliflere veya yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden, teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.

33.2. İhale komisyonu tarafından;

a) Hizmet sürecinin, verilen hizmetin ve gerçekleştirme yönteminin ekonomik olması,

b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin hizmetin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,

c) Teklif edilen işin özgünlüğü,

hususlarında belgelendirilmek suretiyle yapılan yazılı açıklamalar dikkate alınarak, aşırı düşük teklifler değerlendirilir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir.

33.3. İhale komisyonu tarafından, aşırı düşük tekliflerin tespiti, değerlendirilmesi ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesinde, Kamu İhale Kurumu tarafından belirlenen kriterler esas alınacaktır."düzenlemesi,

Aynı ş�artname'nin ekinde ise,

tablosu yer almaktadır.

Başvuru sahibinin iddiası ihale üzerinde bırakılan isteklinin aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulmadan ihalenin sonuçlandırılmasının mevzuata aykırı olduğu şeklindedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun "Aşırı Düşük Teklifler" başlıklı 38'inci maddesinde  "İhale komisyonu verilen teklifleri 37 nci maddeye göre değerlendirdikten sonra, diğer tekliflere veya idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.

İhale komisyonu;

a) İmalat sürecinin, verilen hizmetin ve yapım yönteminin ekonomik olması,

b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin mal ve hizmetlerin temini veya yapım işinin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,

c) Teklif edilen mal, hizmet veya yapım işinin özgünlüğü,

Hususlarında belgelendirilmek suretiyle yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak, aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir.

İhale komisyonu, aşırı düşük tekliflerin tespiti ve değerlendirilmesinde Kurum tarafından belirlenen kriterleri esas alır. Kurum bu maddenin uygulanmasında; aşırı düşük tekliflerin tespiti, değerlendirilmesi ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla sınır değer veya sorgulama kriterleri ya da ortalamalar belirlemeye yetkilidir."hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği'nin "Hizmet Alımı İhalelerinde Aşırı Düşük Tekliflerin Değerlendirilmesi" başlıklı 79'uncu maddesinde"79.4. İhale komisyonu tarafından, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağı hizmet alımı ihalelerinde asgari işçilik maliyeti, sözleşme giderleri ve genel giderler ile varsa malzeme ve diğer maliyet kalemleri, bunlar dışında kalan hizmet alımı ihalelerinde ise ihale dokümanında belirtilen teklif fiyata dahil giderler dikkate alınmak suretiyle tekliflerin değerlendirilmesi yapılarak 4734 sayılı Kanunun 38 inci maddesi uyarınca teklifi aşırı düşük görülen isteklilerden işin niteliğine göre ihale komisyonunca belirlenen önemli teklif bileşenleri ile ilgili açıklama istenecektir. İdarelerce aşırı düşük tekliflere yönelik açıklama istenmesine ilişkin yazıda, teklifte önemli olduğu tespit edilen bileşenlerin belirtilmesi ve açıklama için isteklilere üç (3) iş gününden az olmamak üzere makul bir süre verilmesi gerekmektedir.

Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, kar hariç yaklaşık maliyet tutarının üzerindeki teklifler aşırı düşük teklif olarak kabul edilmeyecektir."açıklaması bulunmaktadır.

İdare tarafından yaklaşık maliyetin 4.995.900,00 TL olarak hesaplandığı, söz konusu hesaplamaya esas olarak, aynı idare tarafından 19.02.2013 tarihinde yapılan ve iptal edilen ihalede kullanılan ve piyasada faaliyet gösteren firmalardan alınan fiyat tekliflerinin alındığı tespit edilmiştir. Söz konusu ihalenin idare bünyesine yeni bir tesisin katılması gerekçesiyle ihtiyacın değiştiğinin tespit edilmesi nedeniyle iptal edildiği, inceleme konusu ihalenin yeni tesisi de içerecek şekilde genişletilerek yapıldığı görülmüştür.

İhale konusu yemek hazırlanması ve servisi hizmetinin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet işi olduğu ve personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımlarına yönelik aşırı düşük tekliflerin tespiti, değerlendirilmesi ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla Kurum tarafından belirlenmiş bir sınır değer bulunmadığı anlaşılmakla birlikte, personel çalıştırılmasına dayalı olmayan alımlardaki aşırı düşük tekliflerin tespit edilmesinde, Hizmet Alımı İhale Uygulama Yönetmeliği'nin 9'uncu maddesine göre idarece belirlenebilecek azami kâr miktarı olan % 20 oranının yaklaşık maliyetten düşülmesi suretiyle elde edilen tutarın altında teklif veren isteklilerin aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulması gerektiği yönünde istikrar kazanmış Kamu İhale Kurulu kararları bulunmaktadır.

Yaklaşık maliyetin piyasada bu alanda faaliyet gösteren firmalardan alınan fiyat teklifleri esas alınarak hazırlandığı ve söz konusu fiyat tekliflerinin ne oranda kâr içerdiğinin bilinemeyeceğinden hareketle, kâr oranının % 20 olarak kabul edilmesi durumunda, kâr hariç yaklaşık maliyetin (4.995.900,00 TL / 1,2 =) 4.163.250,00 TL olduğu, idare tarafından bu tutarın altında teklif veren tek geçerli teklif sahibinin aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulduğu, ancak isteklinin açıklama sunmaması üzerine teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin kâr hariç yaklaşık maliyet tutarına eşit tutarda teklif veren Erdoğan Yemek Ür. Gıda İnş. İlet. Oto. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. üzerinde bırakıldığı, başvuru sahibi isteklinin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli olarak belirlendiği görülmüştür.

İhale üzerinde bırakılan istekli Erdoğan Yemek Ür. Gıda İnş. İlet. Oto. San. ve Tic. Ltd. ş�ti.nin teklifinin kâr hariç yaklaşık maliyet tutarına eşit olduğu ve idare tarafından isteklinin teklifinin aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulmaksızın ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi istekli olarak belirlendiği görülmüştür.

Kamu İhale Genel Tebliği'nin 79.4'üncü maddesinde, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlı ihalelerinde, kâr hariç yaklaşık maliyet tutarının üzerindeki tekliflerin aşırı düşük teklif olarak kabul edilemeyeceği belirtilmiş olmakla birlikte, kâr hariç yaklaşık maliyete eşit tutarda teklif sunan isteklilerin tekliflerinin aşırı düşük teklif olarak değerlendirilip değerlendirilmeyeceği konusunda herhangi bir açıklamaya yer verilmemiştir. Bununla birlikte, bir isteklinin, teklif fiyata dahil giderler itibarıyla, idarece hesaplanan yaklaşık maliyetten hareketle idareden daha düşük bir tutar öngörmediği göz önüne alındığında, yine de aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulması, "aşırı düşük teklif" olgusunun esasına aykırılık teşkil edeceği, dolayısıyla ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin aşırı düşük teklif olarak nitelendirilemeyeceği anlaşılmıştır. Bu nedenle idarece belirlenen yaklaşık maliyetten kâr oranı düşüldüğünde elde edilen tutara eşit teklif veren isteklinin idarece aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulmaksızın ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi istekli olarak belirlenmesi işleminde mevzuata aykırılık görülmediğinden başvuru sahibi isteklinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65′inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54′üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.