Teklif dosyasında sunulan banka referans mektubunun ihalenin ilk ilan veya davet tarihinden önce düzenlenmiş olması mevzuata aykırılık teşkil eder mi?

İhaleyi Yapan Daire:

Başvuru Tarih ve Sayısı:

Başvuruya Konu İhale:

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:

23.02.2010 tarih ve III.H.04.04.G024/2010-9E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Gediz Elektrik Dağıtım A.ş�. tarafından 24.12.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan "Misafirhane Hizmeti, Yemek Pişirme, Servis ve Kalorifer – Sıhhi Tesisat Hizmet Alımı (2009-29-ha)"� ihalesine ilişkin olarak Livar İnsan Kaynakları Hizmetleri Temizlik İnşaat Turizm San. ve Tic. Ltd. ş�ti.'nin 13.01.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 26.01.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 08.02.2010 tarih ve 2281 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.02.2010 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

Karar:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

 1) İdari şartnamenin 7.4.1 inci maddesinde yapılan "Banka referans mektubunun ihale veya son başvuru tarihinden önceki üç ay içinde düzenlenmiş olması gerekir."� düzenlemesinin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 34 üncü maddesindeki "Banka referans mektubunun ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenmiş olması zorunludur."� hükmüne aykırı olduğu, ihale üzerinde bırakılan isteklinin sunduğu banka referans mektubunun anılan Yönetmelik hükmüne uygun olmadığı,

2) İhale üzerinde bırakılan firmanın teklif bedel ile teknik şartnamenin 5 inci maddesinin (b) bendinde belirtilen giderlerin karşılanmasının mümkün olmadığı,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

İhale konusu işin adı, idari şartnamenin 2.1.(a) maddesinde; “Misafirhane, Yemekhane ve Kalorifer – Sıhhi Tesisat Hizmetlerinin yapılması işi"� olarak belirtilmiştir.

İhale ilanının 2.(a) maddesi ile idari şartnamenin 2.1.(b) maddesinde İhale konusu hizmetin miktarı ve türü; “Misafirhane Hizmeti, Yemek Pişirme, Servis ve Kalorifer Sıhhi Tesisat Hizmet Alım işi 20 kişi“ olarak düzenlenmiştir.

İhale ilanının "Ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler"� başlıklı 4.2 nci maddesinde "Bankalardan temin edilecek belgeler: Teklif edilen bedelin % 10 undan, az olmamak üzere istekli tarafından belirlenecek tutarda bankalar nezdindeki kullanılmamış nakdi veya gayrinakdi kredisi ya da üzerinde kısıtlama bulunmayan mevduatı gösteren banka referans mektubu, Bu kriter, mevduat ve kredi tutarları toplanmak ya da birden fazla banka referans mektubu sunulmak suretiyle de sağlanabilir."� düzenlemesi,

idari şartnamenin "Ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler"� başlıklı 7.4.1 inci maddesinde; "Teklif edilen bedelin % 10 undan az olmamak üzere istekli tarafından belirlenecek tutarda, bankalar nezdindeki kullanılmamış nakit kredisini yada serbest mevduatını gösterir, yerli veya yabancı bankalardan alınacak belgelerin verilmesi zorunludur. Banka referans mektubunun ihale veya son başvuru tarihinden önceki üç ay içinde düzenlenmiş olması gerekir."� düzenlemesi yer almaktadır.

İhale ilanı ve idari şartnamelerde yapılan düzenlenmeler ile şikayete konu ihalede isteklilerden, teklif edilen bedelin % 10′ undan az olmamak üzere istekli tarafından belirlenecek tutarda, bankalar nezdindeki kullanılmamış nakit kredisini yada serbest mevduatını gösterir, yerli veya yabancı bankalardan alınacak ihale veya son başvuru tarihinden önceki üç ay içinde düzenlenmiş banka referans mektubunun verilmesinin istendiği görülmüştür.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin "Bankalardan temin edilecek belgeler"� başlıklı 34 üncü maddesinde;

"(1) Mali durumu göstermek üzere bankalardan temin edilecek yeterlik belgesi, banka referans mektubudur. Banka referans mektubu, Türkiye'de veya yurt dışında faaliyet gösteren bankalardan temin edilebilir. Banka referans mektubunun ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenmiş olması zorunludur.

 (2) Banka referans mektubuna ilişkin yeterlik kriterleri aşağıdaki esaslara göre belirlenir:

 a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde; isteklinin bankalar nezdindeki kullanılmamış nakdi veya gayrinakdi kredisi ya da üzerinde kısıtlama bulunmayan mevduatı, teklif edilen bedelin % 10'undan az olamaz."� hükmü bulunmaktadır.

İhale üzerinde bırakılan Dalpa Gıda Tem. Bil. İş. Yem. Hiz. Nak. San. Tic. Ltd. ş�ti.'nin ING Bank A.ş�. Girne Bulvarı ş�ubesinden alınan 03.11.2009 tarih ve 621 sayılı referans mektubunu sunduğu görülmüş olup, ilan tarihinin 02.12.2009 olduğu göz önüne alındığında, her ne kadar Yönetmelik hükmüne uygun olmadığı anlaşılmakla birlikte, referans mektubunun ihale veya son başvuru tarihinden önceki üç ay içinde düzenlenmiş olmasının kesinleşen ihale dokümanına göre uygun olduğu sonucuna varılmıştır.

Başvuruya konu ihalede, ilana veya ihale dokümanına süresinde şikayet başvurusu yapılmadığı ve başvuru sahibinin bu düzenleme konusundaki tereddütlerini ihale tarihinden önce idareye bildirmediği, bu nedenle dokümanın kesinleşmiş olduğu ve idare tarafından da kesinleşen ihale dokümanına göre tekliflerin değerlendirildiği anlaşıldığından, iddia yerinde bulunmamıştır.

   2) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak: İdari ş�artnamenin "Teklif Fiyata Dahil Olan Masraflar"� başlıklı 25 inci maddesinde;

"25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince yapılacak Ulaşım, Sigorta, Vergi, Resim, Harç ve ihale konusu işe ait tüm gider teklif fiyata dahildir.

25.2. 25.1 maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

....

25.3.1. .İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

Kanunun belirlediği asgari ücret işçilik ücretleri

Aşçı, asgari ücretin en az %90 fazlası ayrıca ücret olarak ödenecektir, (ödeme tahakkuk bordrosunda gösterilecektir.)

Aşçı Yardımcılarına asgari ücretin en az %60 fazlası ayrıca ücret olarak ödenecektir, (ödeme tahakkuk bordrosunda gösterilecektir.)

Garsonlara asgari ücretin en az %30 fazlası ayrıca ücret olarak ödenecektir, (ödeme tahakkuk bordrosunda gösterilecektir.)

Bulaşıkhane İşçisine asgari ücretin enaz %30 fazlası ayrıca ücret olarak ödenecektir, (ödeme tahakkuk bordrosunda gösterilecektir.)

Kalorifer İşçisine asgari ücretin en az %50 fazlası ayrıca ücret olarak ödenecektir, (ödeme tahakkuk bordrosunda gösterilecektir.)

Sıhhi Tesisat işçisine asgari ücretin enaz %40 fazlası ayrıca ücret olarak ödenecektir, (ödeme tahakkuk bordrosunda gösterilecektir.)

Resepsiyoniste asgari ücretin en az %40 fazlası ayrıca ücret olarak ödenecektir, (ödeme tahakkuk bordrosunda gösterilecektir.)

Resmi ve dini bayram tatili çalışmaları:

Aşçı         1 Kişi x 13,5 gün = 13,5 gün

Aşçı Yardımcısı     2 Kişi x 13,5 gün = 27 gün

Garson                             3 Kişi x 13,5 gün = 40,5 gün

Bulaşıkçı                 1 Kişi x 13,5 gün = 13,5 gün

Kaloriferci                   4 Kişi x 13,5 gün = 54 gün

Sıhhi Tesisatçı 2 Kişi x 13,5 gün = 27 gün

Resepsiyonist 2 Kişi x 13,5 gün = 27 gün

Kat Görevlisi 2 Kişi x 13,5 gün = 27 gün

Resmi ve Dini Bayram tatillerinde çalışılacak gün sayısı 13,5 gün olup, çalıştırılacak personel sayısı 17′dir. İş Kanununun ilgili hükümleri gereğince, Resmi ve Dini Bayramlarda çalıştırılan personelin fazla mesai ücretleri yüklenici tarafından ödenir.

25.3.2.Yemek, yol ve giyecek giderleri:

İşçiye 26 gün üzerinden 5,00 (Beşlira ) TL olmak üzere Brüt 130 TL yol ücreti nakdi verilecek olup, işçinin tahakkuk bordrosunda gösterilecektir.

-İşçilerin Yemekleri TEDAş� tarafından ayni olarak verilecektir.

-İşçilerin iş kıyafetleri TEDAş� tarafından ayni olarak verilecektir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. İhale konusu işte çalıştırılacak personel sayısı belli olup, bu 16 (onaltı kişiyi kapsamaktadır. İşin yapılacağı yerin bağlı olduğu İzmir İl Müdürlüğü’nden alınan iş kazaları ile meslek hastalıkları sigorta prim oranı % 3 (üç) olarak belirlenmiştir."� düzenlemesi;

Teknik şartnamenin "Yüklenicinin sorumlulukları"� başlıklı 5 inci maddesinin (b) bendinde;

"Hizmetlerin kesintiye uğramaması için belirlenen işlerde çalışan elemanların günlük, yıllık izin kullanan ve doktora giden, istirahatlı olan personelin yerine yeterli sayıda eleman bulundurulacak, işin aksatılmasına meydan verilmeyecektir. Ancak bu yedekler hizmet alımına esas toplama dahil edilmeyecekler, hizmette aksama olursa İdari ş�artnamedeki hükümler uygulanacaktır."� düzenlemesi,

yapılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin "Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler"� başlıklı 78 inci maddesinde;

"78.25. İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir. İdarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir. İdareler, yıllık ücretli izin haklarının kullanılmasına ilişkin olarak sözleşmenin uygulanması aşamasında 4857 sayılı Kanunun 53, 54 ve 55 inci maddelerinde belirtilen hükümlere uyulup uyulmadığını kontrol edeceklerdir."� açıklamalarına yer verilmiştir.

Yapılan incelemede; idarece izin dahil herhangi bir nedenle göreve gelmeyen personelin yerine aynı nitelikteki bir başka personeli çalıştırmak zorunluluğunun getirilmesi, aksi takdirde de yaptırım uygulanacağı yönündeki düzenlemenin Kamu İhale Genel Tebliğine aykırı olmakla birlikte, bu konuda ilana veya ihale dokümanına süresinde şikayet başvurusu yapılmadığı ve başvuru sahibinin bu düzenleme konusundaki tereddütlerini ihale öncesi idareye bildirmediği, bu nedenle dokümanın kesinleşmiş olduğu ve idare tarafından da kesinleşen ihale dokümanına göre tekliflerin değerlendirildiği anlaşılmıştır.

Bahse konu ihalenin idari şartname ve teknik şartname hükümlerinin incelenmesinden ihalenin teklif bileşenlerinin işçilik ücreti, yol bedeli ve fazla çalışma girdilerinden oluştuğu görülmektedir. İdari şartnamede günlük brüt 5 TL olarak belirlenen yol giderinin aylık 26 gün üzerinden yüklenici tarafından ihale konusu işte çalıştırılacak personele nakdi olarak verilmesi gerektiğinin belirtildiği, ihale konusu işte çalıştırılacak personele verilecek yemek ve giyeceklerin ise idare tarafından karşılanacağı anlaşılmakta olup, yol ve fazla çalışma bedeli dahil asgari işçilik maliyeti 343.247,27 TL (% 3 sözleşme gideri dahil) olarak hesaplanmıştır.

İhale üzerinde bırakılan istekli olan Dalpa Gıda Tem. Bil. İş. Yem. Hiz. Nak. San. Tic. Ltd. ş�ti.'nin teklif ettiği bedelin, asgari işçilik maliyetinin 33.510,73 TL üzerinde olduğu, bu bedel ile şikayet konusu teknik şartnamenin 5 inci maddesinin (b) bendinde belirtilen günlük, yıllık izin kullanan ve doktora giden, istirahatlı olan personelin yerine görevlendirilecek yeterli sayıda personelin giderinin karşılanabileceği sonucuna varılmış olup, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ile tekliflerin aşırı düşük olup olmadığı veya aşırı düşük olarak nitelendirilen tekliflere ilişkin açıklamaların yeterliliği konusunda ihaleyi yapan idarelere takdir yetkisi tanınmış olduğundan, inceleme konusu ihalede ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif ettiği fiyat ile teklif fiyatı içinde öngörülen asgari işçilik maliyetleri birlikte değerlendirildiğinde, Dalpa Gıda Tem. Bil. İş. Yem. Hiz. Nak. San. Tic. Ltd. ş�ti.'nin teklifinin idare tarafından uygun bulunması anılan mevzuata uygun bulunmuştur.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.