Belli istekliler arasında ihale usulü yapılan ihalelerde mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgelerin ön yeterlilik aşamasında verilmesi yeterli midir?

İhaleyi Yapan Daire:  

Başvuru Tarih ve Sayısı:  

Başvuruya Konu İhale:  

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:  

Karar:  

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,belli istekliler arasında ihale usulü ile gerçekleştirilen ihaleye ön yeterlik için başvurdukları, ön yeterlik değerlendirmesi sonucunda iş ortaklıklarına yeterlik verildiği ve 22.10.2013 tarihinde yapılan ihaleye davet edildikleri, ihaleden sonra tebliğ edilen kesinleşen ihale kararında pilot ortağa ait son durumu gösteren ticaret sicil gazetesinin sunulmamış olması nedeniyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığının bildirildiği, ancak ön yeterlik başvurularında ticaret sicil gazetelerini sundukları ve firmalarına yeterlik verildiği, ihale aşamasında da aynı belgeleri sundukları, teklifler alındıktan sonra ön yeterlik aşamasına ilişkin değerlendirme yapılmasının mevzuata aykırılık teşkil ettiği, idarenin şikayete verdiği cevapta ise 13.08.2012 tarih ve 8132 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi sunulmadığından tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığının bildirildiğiiddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İhale konusu “Yoncalı Barajı İkmal İnşaatı Yapım İşiâ€�nin belli istekliler arasında ihale usulü ile ihaleye çıkarıldığı, 15.08.2013 tarihine kadar 19 adayın ön yeterlik başvurusunda bulunduğu, yeterlik değerlendirmesi sonucunda başvuru sahibi istekli de dahil 18 adayın yeterli bulunarak teklif vermeye davet edildiği, 22.10.2013 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye 14 isteklinin teklif verdiği, tekliflerin alınmasından sonra 21.11.2013 tarihli ihale komisyonu kararıyla başvuru sahibi istekli ile birlikte toplam üç isteklinin teklifinin pilot ortağın ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir ticaret sicil gazetesini sunmadıkları gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmalarına karar verildiği anlaşılmıştır.

İhaleye ait Ön Yeterlik ş�artnamesi’nin 7.1.b.2’nci maddesinde    â€œTüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerininâ€�  sunulmasının istenildiği, ön yeterlik değerlendirmesi sırasında düzenlenen Ön Yeterlik Başvurusu Zarf Açma ve Belge Kontrol Tutanağı’nda Günsayıl İnş. Tic. ve San. Ltd. ş�ti. – Özcan Yapı Üretim San. ve Tic. A.ş�. Ortak Girişimi ile diğer adaylara ilişkin olarak  â€œTüzel kişi olması halinde, son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli beyannamesiâ€�  nin sunulduğunun belirtildiği,

Ön Yeterlik Değerlendirme Sonucu Tutanağı’nda da Günsayıl İnş. Tic. ve San. Ltd. ş�ti. – Özcan Yapı Üretim San. ve Tic. A.ş�. Ortak Girişimi’nin “yeterliâ€� olarak değerlendirildiği anlaşılmıştır.

Bununla birlikte tekliflerin alınmasından sonra düzenlenen 21.11.2013 tarihli Uygun Olmayan Belgelerin Uygun Sayılmama Gerekçelerine İlişkin Tutanak’ta Günsayıl İnş. Tic. ve San. Ltd. ş�ti. & Özcan Yapı Üretim San. ve Tic. A.ş�. Ortak Girişimi’nin pilot ortağına ait tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi’nin sunulmadığının belirtildiği, idarenin şikayet başvurusuna verdiği cevapta da pilot ortağa ait 13.08.2012 tarih ve 8132 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi’nin teklif dosyasında sunulmadığı, söz konusu gazetede hisse devri yapıldığı ve hisse devri ile birlikte şirketin ortaklık durumunda değişiklik meydana geldiği gerekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığının ifade edildiği görülmüştür.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgelerâ€� başlıklı 38’inci maddesinde  â€œ(1) İhalelerde aday veya isteklilerden;

a) Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da esnaf ve sânatkar odasından veya ilgili meslek odasından, ilk ilan veya davet tarihinin ya da ihale veya son başvuru tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu gösterir belgenin,

b) Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, ilk ilan veya davet tarihinin ya da ihale veya son başvuru tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belgenin,

c) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesinin,

ç) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin,

istenilmesi zorunludur….â€�  hükmüne yer verilmiştir.  

Günsayıl İnş. Tic. ve San. Ltd. ş�ti.’nin “ön yeterlik aşamasındaâ€� sunduğu belgeler incelendiğinde;

-27.05.2011 tarih ve 7824 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi’nde yayımlanan ortaklar kurulu kararında müdür seçimi ve temsil ve ilzam ile ilgili olarak şirket müdürlüğüne 3 yıl boyunca Talat Yılmaz’ın atandığının ve Talat Yılmaz ile Ahmet Yıldız’ın müşterek imzaları ile hukuki muamelelerde bulunabileceklerinin belirtildiği, ayrıca şirket ortaklarının Talat Yılmaz ve Yasemin Yıldız olduğu bilgilerinin yer aldığı,

- 11.11.2011 tarih ve 7938 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nde ise sermaye artırımına ilişkin ilanın bulunduğu, buna göre şirket ortaklarından Yasemin Yıldız’ın 509.490 adet, Talat Yılmaz’ın 510 adet hissesine sahip olduğunun belirtildiği,

-Ayrıca 13.08.2012 tarih ve 8132 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinin sunulduğu, sözkonusu ilanın hisse devrine ilişkin olduğu ve Talat Yılmaz’ın şirketteki 510 adet payını Yasemin Yıldız’a devrettiği ve bunun neticesinde Yasemin Yıldız’ın toplam 510.000 adet payı iktisap ettiği ve hisse devri neticesinde Talat Yılmaz’ın şirketteki tüm hisselerini devrederek ortaklık durumunun sona erdiği görülmüştür.

İdarece başvuru sahibinin ihale aşamasında “teklif dosyası içindeâ€� sunduğu belirtilerek dizi pusulasına bağlanmak suretiyle gönderilen ihale işlem dosyası içinde yer alan belgeler incelendiğinde ise, ön yeterlik aşamasında sunduğu 13.08.2012 tarih ve 8132 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi’nin, ihale teklif dosyasında sunulduğu ifade edilen belgeler arasında yer almadığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Belli istekliler arasında ihale usulüâ€� başlıklı 20’nci maddesinde    â€œBelli istekliler arasında ihale usulü, yapılacak ön yeterlik değerlendirmesi sonucunda idarece davet edilen isteklilerin teklif verebildiği usuldür.  Yapım işleri, hizmet ve mal alım ihalelerinden işin özelliğinin  uzmanlık ve/veya  ileri teknoloji gerektirmesi nedeniyle açık ihale usulünün uygulanamadığı işlerin ihalesi ile yaklaşık maliyeti eşik değerin yarısını aşan yapım işi ihaleleri bu usule göre yaptırılabilir.

                  10 uncu maddeye uygun olarak belirlenen ve ön yeterlik dokümanı ile ön yeterlik ilânında belirtilen değerlendirme kriterlerine göre adayların ön yeterlik değerlendirmesi yapılır. Belirtilen asgari yeterlik koşullarını sağlayamayanlar yeterli kabul edilmez.  Ön yeterlik ilanında ve dokümanında belirtilmek kaydıyla; yeterlikleri tespit edilenler arasından dokümanda belirtilen kriterlere göre sıralanarak listeye alınan belli sayıda istekli veya yeterli bulunan isteklilerin tamamı teklif vermeye davet edilebilir.

                   Teklif vermeye davet edilmeyenlere davet edilmeme gerekçeleri yazılı olarak bildirilir. İşin niteliğine göre rekabeti engellemeyecek şekilde 40 ıncı maddeye uygun olarak belirlenen ve ihale dokümanı ile davet mektubunda belirtilen değerlendirme kriterlerine göre tekliflerin değerlendirmesi yapılarak ihale sonuçlandırılır. İhaleye davet edilebilecek aday sayısının beşten az olması veya teklif veren istekli sayısının üçten az olması halinde ihale iptal edilir…â€�hükmüne yer verilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Mesleki ve Teknik Yeterliğe İlişkin Belgelerâ€� başlıklı Dördüncü Bölümünün “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü veya teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgelerâ€� başlıklı 38’inci maddesinde ise, ihalelerde “aday veya isteklilerdenâ€�  â€œtüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerininâ€�istenilmesinin zorunluolduğu açıkça ifade edilmiştir.

Dolayısıyla söz konusu belgelerin belli istekliler arasında ihale usulü ile gerçekleştirilen ihalelerde hem ön yeterlik aşamasında hem ihaleye teklif verme aşamasında sunulması zorunlu belgelerden olduğu anlaşılmıştır.

Belli İstekliler Arasında İhale Usulü İle İhale Edilen Yapım İşlerinde Uygulanacak Tip İdari ş�artname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleriâ€� başlıklı 7’nci maddesinde de “Teklif vermeye davet edilen adayların ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:â€�  denilerek aynı belgelerin zikredildiği görülmüştür.

Söz konusu düzenlemelerin ön yeterlik başvurusu ile ihaleye teklif sunulması arasında geçen sürede isteklilerin ortaklık yapısında bir değişikliğin olması durumunda bunun idareye bildirilmesinin sağlanması amacına yönelik olduğu anlaşılmaktadır.

Dolayısıyla belli istekliler arasında ihale usulünde her ne kadar ön yeterlik aşamasında tüzel kişiliğin son durumunu gösterir belgelerin tamamının sunulduğu görülmüş ise de, söz konusu belgelerin teklif verme aşamasında da sunulması mevzuat gereği zorunlu olduğundan, 13.08.2012 tarih ve 8132 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi’ni sunmayan Günsayıl İnş. Tic. ve San. Ltd. ş�ti.-  Özcan Yapı Üretim San. ve Tic. A.ş�. Ortak Girişimi’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işleminde mevzuata aykırılık görülmemiştir.

B)  İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır.

İdarece Piramit Mesken Mağ. İth. İhr. San. Tic. A.ş�.- Seza İnş.San. Tic. Ltd. ş�ti. Ortak Girişimi’nin pilot ortağı Piramit Mesken Mağ. İth. İhr. San. Tic. A.ş�.nin ön yeterlik başvurusunda ve teklif dosyasında tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir 12.04.2013 tarih ve 8299 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi’nin sunulmadığı gerekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

Piramit Mesken Mağ. İth. İhr. San. Tic. A.ş�. – Seza İnş. San. Tic. Ltd. ş�ti. Ortak Girişimi’nin pilot ortağı Piramit Mesken Mağ. İth. İhr. San. Tic. A.ş�.nin ön yeterlik başvurusunda ve teklif dosyasında sunduğu Türkiye Ticaret Sicili Gazeteleri incelendiğinde; şirket birleşmesi, unvan değişikliği ve Muammer Bayır ve Burhan Akın’ın yönetim kurulu üyeliğine atanmasına dair 14.11.2012 tarih ve 8193 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi ile Muammer Bayır ve Burhan Akın’ın hisse oranlarını gösteren ve Burhan Akın’ın 3 yıl boyunca şirketi temsil ve ilzama yetkili   kılındığını gösteren 22.11.2012 tarih ve 8199 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nin sunulduğu, söz konusu ilanda şirketin 137.720 adet hissesinin Muammer Bayır’a, 112.680 adet hissesinin ise Burhan Akın’a ait olduğunun belirtildiği, ayrıca sermaye artırımı ile ilgili değişikliği gösterir 19.12.2012 tarih ve 8218 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nin sunulduğu, söz konusu ilanda da şirketin 137.720 adet hissesinin Muammer Bayır’a, 112.680 adet hissesinin ise Burhan Akın’a ait olduğunun belirtildiği görülmüştür.

Piramit Mesken Mağ. İth. İhr. San. Tic. A.ş� ile ilgili olarak  www.ticaretsicil.gov.tradresinden yapılan sorgulamada, tüzel kişiliğe ait tüm Ticaret Sicil Gazetesi kayıtlarının incelenmesinden 22.11.2012 tarihli Ticaret Sicil Gazetesi’nde Muammer Bayır ve Burhan Akın’ın hisse oranlarının ve Burhan Akın’ın   3 yıl boyunca şirketi temsil ve ilzama yetkili   kılındığının belirtildiği, 19.12.2012 tarihli Ticaret Sicil Gazetesi’nde ise sermaye artırımına ilişkin ilanın yayımlandığı ancak şirket ortakları ve hisse oranlarında herhangi bir değişiklik olmadığı anlaşılmıştır.

Piramit Mesken Mağ. İth. İhr. San. Tic. A.ş�. tarafından ihale teklif dosyasında sunulmayan 12.04.2013 tarih ve 8299 sayılı Türkiye Ticaret Gazetesi’nde ise; “Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin 14.11.2012 tarih ve 8193 sayılı nüshasının 65. İla 68. Sayfaları arasında (20083) numara ile yayımlanan ilanda; 66. Sayfada Hazirun Cetvelinde “Hisse Adedi ve Edinim ş�ekli (Borsa ve Borsa Dışı) ve Tarihiâ€� başlığı altında adetler yazılmış olup, Muammer Bayır için “20/12/2006â€� olarak, Burhan Akın için tarih “01.11.2012â€� şeklinde eklenerek düzeltilmiştir, ilan olunurâ€�  şeklinde ifadelere yer verildiği görülmüştür.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 38’inci maddesinde tüzel kişi istekliler tarafından ilgisine göre teklifle birlikte tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösteren belgelerin sunulması gerektiği belirtilmiş olup, başvuru sahibi isteklinin ön yeterlik aşamasında ve ihalede sunduğu 22.11.2013 ve 19.12.2012 tarihli Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi nüshalarının anılan Yönetmelik hükmü gereği şirketin son durumu gösterir nitelikte belgeler olduğu, bu tarihten sonra yayımlanan 12.04.2013 tarih ve 8299 sayılı Türkiye Ticaret Gazetesi’nin sadece hisse edinim tarihlerinin açıklanmasına ilişkin olduğu, şirketin ortaklık yapısına veya yönetime ilişkin bir değişikliği içermediği, dolayısıyla sunulmasının zorunlu olmadığı anlaşıldığından, söz konusu gerekçe ile başvuru sahibi isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işleminde mevzuata uyarlık   görülmemiştir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Piramit Mesken Mağ. İth. İhr. San. Tic. A.ş�.& Seza İnş. San. Tic. Ltd. ş�ti. Ortak Girişimi’nin  teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun’un 65′inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54′üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.