Personel çalıştırılmasına dayalı bir işte, “büro personeli çalıştırma hizmeti”nin benzer iş olarak belirlenmesi mevzuata aykırılık teşkil eder mi?

İhaleyi Yapan Daire:  

Başvuru Tarih ve Sayısı:  

Başvuruya Konu İhale:  

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:  

                       Mustafakemalpaşa Belediyesi İnsan Kaynakları ve Eğitim Müdürlüğünce  06.03.2008  tarihinde  Açık İhale Usulü  ile yapılan  Personel Destek Hizmet Alımı  ihalesine ilişkin olarak  Aktif İnşaat Gıda San. ve Dış Ticaret Ltd. ş�ti.'nin  13.03.2008  tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin17.03.2008  tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin    07.04.2008  tarih ve  10066  sayı ile Kurum kayıtlarına alınan  07.04.2008  tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendi gereğince ihale kararının ve ihale işlemlerinin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

Karar:  

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

                       1) İdarece benzer iş tanımının "resmi ve özel sektörde büro personeli çalıştırılmış olması" şeklinde öngörüldüğü, ancak söz konusu benzer iş tanımının mevzuata aykırı olduğu, ihale konusu işte malzeme ve ekipman bulundurulmayacağından, ayrım yapılmadan personel çalıştırılmaya dayalı tüm hizmet alımlarının kabul edilmesi gerektiği, bu nedenle benzer iş tanımının dar tutulduğu ve ihale konusu işle aynı olduğu, ihaleye teklif veremedikleri,

                       2) İdari şartnamenin teklif fiyata dahil masraflarla ilgili maddesinde ve diğer başka bir maddesinde, ihale konusu işte çalıştırılacak 43 personele verilecek giyeceğe ilişkin herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği, bu nedenle giyeceğin teklif fiyata dahil olup olmadığı hususuyla ilgili belirsizlik olduğu,

iddialarına yer verilmiştir.

A- Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1)            Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak;

                     İhale konusu iş, 43 adet personel destek hizmet alımından ibaret olup, işe ait ihale ilanının 2 nci maddesi ile idari şartnamenin 2 nci maddesinde, ihale konusu işin, 43 adet büro elemanı hizmet alımından ibaret olduğu, işin süresinin 10.04.2008-30.06.2009 tarihleri arasında 441 gün olduğu, hususlarına yer verilmiştir.

                       Diğer taraftan, işe ait teknik şartnamenin 1 inci maddesinde, söz konusu personelin belediyenin hizmet birimlerinde görevlendirileceği, 4 üncü maddesinde ise, ihale konusu işte çalıştırılacak personelin hangi nitelikleri haiz olması gerektiği hususlarına yer verilmiştir.

                       İşe ait ihale ilanının 4.4 üncü maddesi ile idari şartnamenin 7.4 üncü maddesinde, benzer iş tanımının, "Resmi ve özel sektörde büro personeli çalıştırılmış olması" şeklinde öngörüldüğü anlaşılmıştır.

                       Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 3 üncü maddesinde, benzer işin, ihale konusu hizmet veya hizmetin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan hizmetleri ifade ettiği hükme bağlanmıştır.

                       Bu itibarla, benzer iş tanımının, ihale konusu işten daha geniş bir şekilde belirlenmesi gerekmekte olup, ihale konusu işin niteliği ve kapsamı ile idarece öngörülen benzer iş tanımı dikkate alındığında, ihale dokümanında yer alan benzer iş tanımının ihaleye katılımı daraltıcı nitelikte olduğu anlaşıldığından, söz konusu benzer iş tanımı mevzuat hükümlerine aykırılık teşkil etmektedir.

                       2) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak;

                         İşe ait idari şartnamenin 26.3 üncü maddesinde, 9 adet 4 yıllık yüksekokul personeline asgari ücretin % 50 fazlası, 18 adet 2 yıllık yüksekokul personeline % 40 fazlası, 7 adet lise ve dengi, 2 adet ortaöğretim ve 7 adet ilköğretim okulu personele % 30 fazlası ödeme yapılacağı, resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı günlerinde personel çalıştırılmayacağı, iş kazaları ve meslek hastalıkları risk prim oranının % 1,5 olduğu hususlarına yer verilmiştir.

                     Anılan maliyet kalemleri dikkate alındığında, işçilere ödenecek aylık ücret ve sözleşme giderleri dahil, ihale konusu işte asgari işçilik maliyeti 665.944,59 YTL'dir.

                       Giyeceğe ilişkin olarak, idari şartnamede giyeceğin teklif fiyata dahil olacağı hususuna yönelik herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği, teknik şartnamenin 9 uncu maddesinde ise sadece, ihale konusu işte çalıştırılacak personelin kılık kıyafetinin, devlet memurları kılık kıyafet yönetmeliğine uygun olacağı yönünde düzenlemeye yer verildiği anlaşılmıştır.

                       İdarece şikayet başvurusuna verilen cevapta da, giyeceğin teklif fiyata dahil masraflar arasında gösterilmediği belirtilmiş ve yaklaşık maliyet tespit çalışmaları kapsamında giyeceğin ayrı bir maliyet kalemi olarak değerlendirilerek, bu hesaba dahil edilmediği anlaşılmıştır.

                       Bu itibarla, giyeceğe ilişkin olarak, idari şartnamede giyeceğin teklif fiyata dahil olacağı hususuna yönelik herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği, teknik şartnamenin 9 uncu maddesinde ise sadece, ihale konusu işte çalıştırılacak personelin kılık kıyafetinin, devlet memurları kılık kıyafet yönetmeliğine uygun olacağı yönünde düzenlemeye yer verildiği dikkate alındığında, şikayetçinin iddiası yerinde görülmemiştir.

B)  İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 20 nci maddesi yönünden yapılan inceleme üzerine tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

g) Dokümana süresinde itirazen şikayet başvurusunda bulunulmuş ise ilgili dokümanın Kanun ve ilgili mevzuatına    uygun olup olmadığı yönünden yapılan incelemede;

İhale konusu iş, 43 adet personel destek hizmet alımından ibaret olup, işe ait ihale ilanının 2 nci maddesi ile idari şartnamenin 2 nci maddesinde, ihale konusu işin, 43 adet büro elemanı hizmet alımından ibaret olduğu, işin süresinin 10.04.2008-30.06.2009 tarihleri arasında 441 gün olduğu, hususlarına yer verilmiştir.

                       Diğer taraftan, işe ait teknik şartnamenin 1 inci maddesinde, söz konusu personelin belediyenin hizmet birimlerinde görevlendirileceği, 4 üncü maddesinde ise, ihale konusu işte çalıştırılacak personelin hangi nitelikleri haiz olması gerektiği hususlarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 4 üncü maddesinde "hizmetâ€�in, "Bakım ve onarım, taşıma, haberleşme, sigorta, araştırma ve geliştirme, muhasebe, piyasa araştırması ve anket, danışmanlık, mimarlık ve mühendislik, etüt ve proje, harita ve kadastro, imar uygulama, her ölçekte imar planı, tanıtım, basım ve yayım, temizlik, yemek hazırlama ve dağıtım, toplantı, organizasyon,  sergileme, koruma ve  güvenlik, meslekî eğitim, fotoğraf, film, fikrî ve güzel sanat, bilgisayar sistemlerine yönelik hizmetler ile yazılım hizmetlerini, taşınır ve taşınmaz mal ve hakların kiralanmasını ve benzeri diğer hizmetleri" ifade ettiği hükme bağlanmıştır.

Diğer taraftan, aynı Kanunun 62 nci maddesinin (e) bendinde, idarelerce kanun, tüzük ve yönetmeliklere göre istihdam edilen personelin yeterli nitelik veya sayıda olmaması halinde, ihale yetkilisinin onayı alınmak kaydıyla bu Kanunda belirtilen hizmetler için ihaleye çıkılabileceği hükme bağlanmıştır.

                     Bu itibarla, başvuru konusu ihalenin personel istihdamına yönelik olduğu ve bu ihalede hizmet türünün belirlenmediği dikkate alındığında, bu husus, düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte mevzuat hükümlerine aykırılık teşkil etmektedir.

                       Açıklanan nedenlerle;

                   4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendi gereğince ihale kararının ve ihale işlemlerinin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.