|
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
Ýtirazen þikâyet dilekçesinde özetle,
1) Kesinleþen ihale kararýnda, %33,34 hisse oraný ile pilot ortak olarak girdikleri ihalede verdikleri teklif üzerinden yapýlan deðerlendirme sonucunda, olmasý gereken minimum cironun 27.245.448,00 TL olmasý gerektiðinin bildirildiði, ancak 31.12.2013 tarihi itibariyle 26.797.384,02 TL olan cirolarýnýn Yapým Ýþleri Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliði'nin 37'nci maddesinin (a) bendinde yer alan "Yýllýk toplam ciro, gelirin elde edildiði yýlýn Haziran ayýna ait endeksin, ilk ilan veya davet tarihinin içinde bulunduðu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanmasý suretiyle bulunan katsayý üzerinden güncellenir." hükmü çerçevesinde güncellenmediðinin anlaþýldýðý, ayný maddeye atýfta bulunarak hesaplanan 2013 yýlý cirosunun; ilan tarihi 14.05.2014 olduðu için bir önceki ay olan Nisan ayý YÝ-ÜFE endeks deðeri olan 234,18'in 30.06.2013 tarihindeki endeks olan 212,39'a oranýndan çýkan 1,1026 katsayýsý ile güncellendiðinde 29.546.795,62 TL olduðunun görüldüðü ve dolayýsýyla baþvuru sahibi firmanýn hissesine düþen ciro miktarýnýn üzerinde bir ciroya sahip olduklarýnýn anlaþýldýðý,
2) Kesinleþen ihale kararýnda ihalenin Hektaþ Grup Gayrimenkul Ltd. þžti. uhdesinde býrakýldýðý, ekonomik açýdan en avantajlý ikinci teklif olarak Atlý Ýnþaat San. ve Tic. A.þž.- Özyurt Madencilik Ýnþaat San. ve Tic A.þž.- Silahtaroðlu Yol Yapý ve Madencilik A.þž. Ýþ Ortaklýðý'nýn belirlendiði, söz konusu iþin ilan tarihinin 14.05.2014, ihale tarihinin 17.06.2014 olduðu, Yapým Ýþleri Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliðinde Deðiþiklik Yapýlmasýna Dair Yönetmelik'in 45'inci maddesinin birinci fýkrasýnýn (b) bendinde yer alan ''sözleþmeye'' ibaresinden önce gelmek üzere ''kat ve /veya arsa karþýlýðý inþaat iþleri haricindeki iþlerde bu belgelere ek olarak'' ibaresinin eklendiði ve bu düzenlemenin 07.06.2014 tarihinde Resmi Gazete'de yayýnlanarak yürürlüðe girdiði ancak ihalenin ilan tarihinin 14.05.2014 olduðu göz önüne alýndýðýnda ihale uhdesinde býrakýlan Hektaþ Grup Gayrimenkul Limited þžirketi'nin ve ekonomik açýdan en avantajlý ikinci teklif sahibi Atlý Ýnþaat San. ve Tic. A.þž.- ÖzyurtMadencilik Ýnþaat San. ve Tic A.þž.- Silahtaroðlu Yol Yapý ve Madencilik A.þž. Ýþ Ortaklýðý'nýn iþ bitirme ve iþ denetleme belgelerinin deðiþikliðe uðramamýþ Yapým Ýþleri Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliði'nin 45'inci maddesinin birinci fýkrasýnýn (b) bendi ile 48'inci ve 49'uncu maddelerine göre yeniden deðerlendirilmesi gerektiði iddialarýna yer verilmiþtir.
Baþvuru sahibinin iddialarýnýn deðerlendirilmesi sonucunda aþaðýdaki hususlar tespit edilmiþtir.
1) Baþvuru sahibinin 1'inci iddiasýna iliþkin olarak:
Ýhaleye ait Ýdari þžartname'nin 2'nci maddesinde ihale konusu iþe iliþkin bilgiler baþlýðý altýnda; "2.1. Ýhale konusu iþin;
a) Adý: Erzurum 700 Yataklý Hastane ve 1200 Yatak kapasiteli hastane acil servisi ikmal inþaatý iþi
...
c) Miktarý ve türü: 11 Adet Üstyapý Ýnþaatý Ýþi
....'' düzenlemesine,
Ýdari þžartname'nin "Ýhaleye katýlabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri" baþlýklý 7'nci maddesinde; "7.4. Ekonomik ve mali yeterliðe iliþkin belgeler ve bu belgelerin taþýmasý gereken kriterler:
...
7.4.3. Ýþ hacmini gösteren belgeler
Ýsteklinin ihalenin yapýldýðý yýldan önceki yýla ait, aþaðýda belirtilen belgelerden birini sunmasý yeterlidir;
a) Toplam cirosunu gösteren gelir tablosu,
b) Taahhüdü altýnda devam eden yapým iþlerinin gerçekleþtirilen kýsmýnýn veya bitirilen yapým iþlerinin parasal tutarýný gösteren faturalar.
Ýsteklinin cirosunun teklif ettiði bedelin % 25′inden, taahhüt altýnda devam eden yapým iþlerinin gerçekleþtirilen kýsmýnýn veya bitirilen yapým iþlerinin parasal tutarýnýn ise teklif ettiði bedelin % 15′inden az olmamasý gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini saðlayan ve saðladýðý kritere iliþkin belgeyi sunan istekli yeterli kabul edilir.
Bu kriterleri ihalenin yapýldýðý yýldan önceki yýl için saðlayamayanlar, ihalenin yapýldýðý yýldan önceki yýldan baþlamak üzere birbirini takip eden son altý yýla kadarki belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, belgeleri sunulan yýllarýn parasal tutarlarýnýn ortalamasý üzerinden yeterlik kriterlerinin saðlanýp saðlanmadýðýna bakýlýr.
...
Taahhüt altýnda devam eden yapým iþlerinin gerçekleþtirilen kýsmýnýn veya bitirilen yapým iþlerinin parasal tutarýný tevsik etmek üzere; fatura örnekleri ya da bu örneklerin noter, yeminli mali müþavir veya serbest muhasebeci mali müþavir ya da vergi dairesince onaylý suretleri sunulur.
Gelir tablosunun, yeminli mali müþavir veya serbest muhasebeci mali müþavir ya da vergi dairesince onaylý olmasý zorunludur...
Ýþ ortaklýðý olarak ihaleye katýlan isteklilerde; iþ hacmine iliþkin kriterlerin, her bir ortak tarafýndan iþ ortaklýðýndaki hissesi oranýnda saðlanmasý zorunludur..." düzenlemesine yer verilmiþtir.
23.06.2014 tarihli ihale komisyonu kararýnda; ihaleye toplam 9 istekli tarafýndan teklif verildiði, Siyahkalem Mühendislik Ýnþaat San. ve Tic. Ltd. þžti.nin iþ deneyimini tevsik amacýyla sunduðu iþ deneyim belgesinin güncellenmiþ bedelinin asgari yeterliði saðlamamasý nedeniyle teklifinin deðerlendirme dýþý býrakýldýðý, KMB Metro Ýnþaat ve Altyapý San. ve Tic. Ltd. þžti.-Nas Ýnþaat San. Tic. A.þž.-YSE Yapý San. ve Tic. A.þž. Ýþ Ortaklýðý'nýn pilot ortaðý KMB Metro Ýnþaat ve Altyapý San. ve Tic. Ltd. þžti.nin teklifinin iþ hacmi için istenen yeterliði saðlamadýðý gerekçesiyle deðerlendirme dýþý býrakýldýðý, Sarýdaðlar Ýnþaat ve Ticaret A.þž. ile Ermit Mühendislik Ýnþaat San. ve Tic. Ltd. þžti.nin teklifinin iþ deneyimini tevsik amacýyla sunduðu iþ denetleme belgesi tutarýnýn yeterli olmamasý nedeniyle deðerlendirme dýþý býrakýldýðý, ihalenin 319.025.053,00 TL bedelle ekonomik açýdan en avantajlý teklifi veren Hektaþ Grup Gayrimenkul Ltd. þžti.ne ihale edilmesine, ekonomik açýdan en avantajlý ikinci isteklinin ise Atlý Ýnþaat San. ve Tic. A.þž.- Özyurt Madencilik Ýnþaat San ve Tic. A.þž- Silahtaroðlu Yol Yapý ve Madencilik A.þž Ýþ Ortaklýðý olarak belirlenmesine karar verildiði görülmüþtür.
Ýhale ilan tarihinde geçerli olan Yapým Ýþleri Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliði'nin "Ýsteklinin iþ hacmini gösteren belgeler" baþlýklý 36'ncý maddesinde "(1)(Deðiþik:RG-16/7/2011-27996) Ýþ hacmini gösteren belgeler, aday veya isteklinin ihalenin yapýldýðý yýldan önceki yýla ait;
a) Toplam cirosunu gösteren gelir tablosu,
b) Taahhüdü altýnda devam eden yapým iþlerinin gerçekleþtirilen kýsmýnýn veya bitirilen yapým iþlerinin parasal tutarýný gösteren faturalardýr.
(2) (Deðiþik:RG-16/7/2011-27996) Ýþ hacmini gösteren belgelerin istenildiði ihalelerde birinci fýkranýn (a) ve (b) bentlerinde belirtilen her iki belgenin idarece istenilmesi zorunludur. Bu durumda aday veya isteklinin ise üçüncü fýkradaki yeterlik kriterini saðladýðýný göstermek üzere ihaleden önceki yýla ait bu iki belgeden birini sunmasý yeterlidir.
(3) (Deðiþik:RG-16/7/2011-27996) Birinci fýkrada sayýlan belgelerin istenildiði durumlarda;
a) Açýk ihale usulüyle yapýlan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapýlan ihalelerde; isteklinin cirosunun, teklif ettiði bedelin % 25'inden, taahhüdü altýnda devam eden yapým iþlerinin gerçekleþtirilen kýsmýnýn veya bitirilen yapým iþlerinin parasal tutarýnýn ise teklif ettiði bedelin % 15'inden az olmamasý,
...gerekir. Yeterlik kriteri olarak bu kriterlerden herhangi birini saðlayan ve saðladýðý kritere iliþkin belgeyi sunan aday veya istekli yeterli kabul edilir.
(4) (Deðiþik:RG-16/7/2011-27996) Üçüncü fýkradaki kriterleri ihalenin yapýldýðý yýldan önceki yýl için saðlayamayanlar, ihalenin yapýldýðý yýldan önceki yýldan baþlamak üzere birbirini takip eden son altý yýla kadarki belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, belgeleri sunulan yýllarýn parasal tutarlarýnýn ortalamasý üzerinden yeterlik kriterlerinin saðlanýp saðlanmadýðýna bakýlýr.
...
(6) Taahhüt altýnda devam eden yapým iþlerinin gerçekleþtirilen kýsmýnýn veya bitirilen yapým iþlerinin parasal tutarýný tevsik etmek üzere; fatura örnekleri ya da bu örneklerin noter, yeminli mali müþavir veya serbest muhasebeci mali müþavir ya da vergi dairesince onaylý suretleri sunulur.
(7) Toplam ciro; gelir tablosundaki brüt satýþlar tutarýndan, satýþtan iadeler, satýþ iskontolarý ve diðer indirimlerin tutarlarý düþülmek suretiyle ulaþýlan net satýþlar tutarýdýr.
(8) Taahhüt altýnda devam eden yapým iþlerinin gerçekleþtirilen kýsmýnýn veya bitirilen iþlerin parasal tutarýnýn hesabýnda, yurt içinde ve yurt dýþýnda gerçekleþtirilen yapým iþi faaliyetlerinden elde edilen gelirlerin toplamý dikkate alýnýr.
(9) 213 sayýlý Vergi Usul Kanununun 174 üncü maddesine göre takvim yýlýndan farklý hesap dönemi belirlenen aday ve isteklinin gelir tablosu için bu hesap dönemi esas alýnýr.
(10) Gelir tablosunun, yeminli mali müþavir veya serbest muhasebeci mali müþavir ya da vergi dairesince onaylý olmasý zorunludur. Yabancý ülkede düzenlenen gelir tablosunun o ülke mevzuatýna göre düzenlenmesi ve bu belgeyi düzenlemeye yetkili merci tarafýndan onaylanmýþ olmasý gereklidir.
(11) Ýþ ortaklýðý olarak ihaleye katýlan aday ve isteklilerde; iþ hacmine iliþkin kriterlerin, her bir ortak tarafýndan iþ ortaklýðýndaki hissesi oranýnda saðlanmasý zorunludur.
...
(13) Aday veya isteklinin, ortak giriþimin ortaðý olarak taahhüdü altýnda devam eden yapým iþlerinin gerçekleþtirilen kýsmýnýn veya bitirdiði yapým iþlerinin parasal tutarý, iþ ortaklýðýndaki hissesi oranýnda, konsorsiyumda ise taahhüt edilen iþ kýsmý üzerinden hesaplanýr." hükmüne,
Anýlan Yönetmelik'in "Tanýmlar" baþlýklý 3'üncü maddesinde "...(h) (Ek:RG-7/6/2014-29023,Geçerlilik:1/2/2014) Endeks: Türkiye Ýstatistik Kurumu tarafýndan yayýmlanan Yurt Ýçi Üretici Fiyat Endeksini (YÝ-ÜFE), ifade eder." hükmüne,
Ayný Yönetmelik'in "Ýþ hacmine iliþkin belge tutarlarýnýn güncellemesi" baþlýklý 37'nci maddesinde "(1) Ýþ hacmine iliþkin belge tutarlarý aþaðýdaki þekilde güncellenir:
a) Yýllýk toplam ciro, gelirin elde edildiði yýlýn Haziran ayýna ait (Deðiþik:RG-7/6/2014-29023,Geçerlilik:1/2/2014) endeksin, ilk ilan veya davet tarihinin içinde bulunduðu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanmasý suretiyle bulunan katsayý üzerinden güncellenir.
b) Taahhüt altýnda devam eden iþlerin gerçekleþtirilen kýsmýnýn veya bitirilen iþlerin parasal tutarý, fatura tarihinin içinde bulunduðu aydan bir önceki aya ait (Deðiþik:RG-7/6/2014-29023, Geçerlilik:1/2/2014) endeksin, ilk ilan veya davet tarihinin içinde bulunduðu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanmasý suretiyle bulunan katsayý üzerinden güncellenir." hükmüne yer verilmiþtir.
Baþvuru sahibi KMB Metro Ýnþaat ve Altyapý San. ve Tic. Ltd. þžti.-Nas Ýnþaat San. Tic. A.þž.-YSE Yapý San. ve Tic. A.þž. Ýþ Ortaklýðý'nýn pilot ortaðý KMB Metro Ýnþaat ve Altyapý San. ve Tic. Ltd. þžti.nin iþ hacmini tevsik etmek üzere sunduðu gelir tablosunda 2012 yýlýna iliþkin cirosunu gösteren net satýþlar tutarýnýn "0" , 2013 yýlýna iliþkin cirosunu gösteren net satýþlar tutarýnýn ise 26.797.384,02 TL olduðu, anýlan iþ ortaklýðýnýn sunduðu teklifin 326.880.000,00 TL olduðu, Ýdari þžartname'nin 7.4.3'üncü maddesi uyarýnca anýlan isteklinin cirosunun teklif edilen bedelin %25'inden (81.720.000,00 TL) az olmamasý gerektiði, iþ ortaklýðý olarak teklif verildiðinden iþ hacmine iliþkin bu kriterin her bir ortak tarafýndan iþ ortaklýðýndaki hissesi oranýnda saðlanmasýnýn zorunlu olduðu, bu itibarla anýlan iþ ortaklýðýnda %33,34 oranýnda hissesi bulunan KMB Metro Ýnþaat ve Altyapý San. ve Tic. Ltd. þžti.nin en az 27.245.448,00 TL (81.720.000,00×33,34/100) tutarýnda ciro sahibi olmasý gerektiði,
KMB Metro Ýnþaat ve Altyapý San. ve Tic. Ltd. þžti.nin 2013 yýlýna ait cirosunun 26.797.384,02 TL olduðu görülmekle birlikte Yapým Ýþleri Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliði'nin 37'nci maddesi uyarýnca iþ hacmine iliþkin belge tutarýnýn güncellenmesi halinde (gelirin elde edildiði 2013 yýlýnýn Haziran ayýna ait YÝ-ÜFE endeksi olan 212,38981641131'in ilk ilan tarihinin içinde bulunduðu aydan bir önceki ay olan 2014 yýlýnýn Nisan ayýna ait YÝ-ÜFE endeksi olan 234,18'e oranlanmasý suretiyle bulunan katsayý üzerinden) 29.546.667,99 TL'ye ulaþýldýðýndan belge tutarýnýn güncellenmiþ halinin KMB Metro Ýnþaat ve Altyapý San. ve Tic. Ltd. þžti.nin karþýlamasý gereken en az 27.245.448,00 TL'lik ciro tutarýný saðladýðý anlaþýlmýþtýr.
Sonuç olarak KMB Metro Ýnþaat ve Altyapý San. ve Tic. Ltd. þžti.-Nas Ýnþaat San. Tic. A.þž.-YSE Yapý San. ve Tic. A.þž. Ýþ Ortaklýðý'nýn pilot ortaðý KMB Metro Ýnþaat ve Altyapý San. ve Tic. Ltd. þžti.nin gelir tablosunda yer alan 2013 yýlýna ait cirosunun Ýdari þžartname'nin 7.4.3'üncü maddesinde istenilen iþ hacmine iliþkin kriteri saðladýðý belirlendiðinden idarece anýlan iþ ortaklýðýnýn teklifinin deðerlendirme dýþý býrakýlmasý mevzuata aykýrý bulunmuþtur.
2) Baþvuru sahibinin 2'nci iddiasýna iliþkin olarak:
þžikâyete konu ihaleye iliþkin Ýdari þžartname'nin "Ýhaleye katýlabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri" baþlýklý 7'nci maddesinde "7.5.1. Ýsteklinin, yurt içinde veya yurt dýþýnda kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleþme kapsamýnda taahhüt edilen ihale konusu iþ veya benzer iþlere iliþkin olarak;
a) Ýlk ilan tarihinden geriye doðru son onbeþ yýl içinde geçici kabulü yapýlan,
b) Ýlk ilan tarihinden geriye doðru son onbeþ yýl içinde geçici kabulü yapýlan iþlerde, ilk sözleþme bedelinin en az % 80′i oranýnda denetlenen ya da yönetilen,
c) Devam eden iþlerde; ilk sözleþme bedelinin tamamlanmasý þartýyla, ilk ilan tarihinden geriye doðru son onbeþ yýl içinde gerçekleþme oraný toplam sözleþme bedelinin en az % 80′ine ulaþan ve kusursuz olarak gerçekleþtirilen,
ç) Devam eden iþlerde; ilk sözleþme bedelinin tamamlanmasý þartýyla, ilk ilan tarihinden geriye doðru son onbeþ yýl içinde gerçekleþme oraný toplam sözleþme bedelinin en az % 80′ine ulaþan ve kusursuz olarak gerçekleþtirilen iþlerde; toplam sözleþme bedelinin en az % 80′i oranýnda denetlenen ya da yönetilen,
d) Devredilen iþlerde, devir öncesindeki veya sonrasýndaki dönemde ilk sözleþme bedelinin en az % 80′inin gerçekleþtirilmesi þartýyla, ilk ilan tarihinden geriye doðru son onbeþ yýl içinde geçici kabulü yapýlan,
iþlere iliþkin deneyimini gösteren belgeleri sunmasý zorunludur. Ýstekli tarafýndan teklif edilen bedelin % 80′inden az olmamak üzere, ihale konusu iþ veya benzer iþlere ait tek sözleþmeye iliþkin iþ deneyimini gösteren belgelerin sunulmasý gerekir.
Ýþ ortaklýðýnda, pilot ortaðýn istenen asgari iþ deneyim tutarýnýn en az % 80'ini, diðer ortaklarýn her birinin ise, istenen asgari iþ deneyim tutarýnýn en az % 20'sini saðlamasý zorunludur. Ancak ihaleye katýlan iþ ortaklýðýnýn ortaklarý tarafýndan ortaklýk oranlarý ve yapýsý ayný olmak kaydýyla daha önce kurulmuþ olan iþ ortaklýðýnýn gerçekleþtirdiði bir iþten elde ettiði iþ deneyim belgesi sunulmasý halinde pilot ortak ve diðer ortaklarýn her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iþ deneyim tutarýný saðlamasý koþulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortaðýn kendi kýsmý için istenen asgari iþ deneyim tutarýný saðlamasý zorunludur.
...
7.6. Bu ihalede benzer iþ olarak kabul edilecek iþler:
Yapým Ýþlerinde Ýþ Deneyiminde Deðerlendirilecek Benzer Ýþlere Dair Tebliðde belirtilen B / II grubu bina iþleri benzer iþ olarak kabul edilecektir.
7.6.1. Mezuniyet belgeleri/diplomalar: Mühendislik Fakültesi Ýnþaat Bölümü mezunu veya Mimarlýk fakültesi Mimarlýk Bölümü mezunu olan elemanlarýn diplomalarý ihale konusu iþe denk sayýlacaktýr. Mezuniyet belgelerinin iþ deneyimini tevsik için sunulmasý durumunda; mezuniyetten sonra geçen sürenin onbeþ yýldan fazlasýnýn deðerlendirmeye alýnabilmesi için, baþvuru veya teklif kapsamýnda mezuniyet belgesi sahibine ait yapým iþine iliþkin bir iþ deneyim belgesinin sunulmasý zorunludur." düzenlenmesi bulunmaktadýr.
Yapým Ýþleri Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliði'nin "Belge için baþvuru" baþlýklý 45'inci maddesinde "(1) Ýþ deneyim belgesi talebinde bulunanlar, yaptýklarý iþi veya görevi tevsik amacýyla, dilekçelerine aþaðýda sayýlan belgeleri ekleyerek, belge vermeye yetkili kurum veya kuruluþa baþvururlar:
a) Ýþ deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluþlara taahhütte bulunan yükleniciler için; sözleþme, hakediþ raporlarý, biten iþlerde geçici kabul tutanaðý, varsa; tasfiye tutanaðý, kesin hakediþ raporu, keþif artýþ olurlarý ve devir sözleþmesi.
b) Özel sektöre taahhütte bulunan yükleniciler için; yapýlacak iþ karþýlýðý bedel içeren noter onaylý sözleþme, yapý ruhsatý, yapý kullanma izin belgesi, ilgili sigorta müdürlüðünden onaylý iþ yeri bildirgesi, sözleþmeye iliþkin fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müþavir, serbest muhasebeci mali müþavir veya vergi dairesi onaylý suretleri." hükmüne yer verilmiþtir.
4734 sayýlý Kamu Ýhale Kanunu'nun "Ýhalelere yönelik baþvurular" baþlýklý 54'üncü maddesinin birinci fýkrasýnda; ihale sürecindeki hukuka aykýrý iþlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybýna veya zarara uðradýðýný veya zarara uðramasýnýn muhtemel olduðunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, Kanunda belirtilen þekil ve usul kurallarýna uygun olmak þartýyla þikâyet ve itirazen þikâyet baþvurusunda bulunabilecekleri hüküm altýna alýnmýþ olup anýlan maddenin dördüncü fýkrasýnda "Dilekçelerde aþaðýdaki hususlara yer verilir:
...
d) Baþvurunun konusu, sebepleri ve dayandýðý deliller." hükmü yer almaktadýr.
Diðer yandan, Ýhalelere Yönelik Baþvurular Hakkýnda Yönetmelik'in "Baþvurularýn þekil unsurlarý" baþlýklý 8'inci maddesinin ikinci fýkrasýnýn (ç) bendinde baþvurunun konusu, sebepleri ve dayandýðý delillerin baþvuru dilekçelerinde belirtilmesi gerektiði hüküm altýna alýnmýþtýr.
Baþvuru sahibinin itirazen þikâyet dilekçesinde, Yapým Ýþleri Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliðinde Deðiþiklik Yapýlmasýna Dair Yönetmelik'in 45'inci maddesinin birinci fýkrasýnýn (b) bendinde yer alan ''sözleþmeye'' ibaresinden önce gelmek üzere ''kat ve /veya arsa karþýlýðý inþaat iþleri haricindeki iþlerde bu belgelere ek olarak'' ibaresinin eklendiði, Hektaþ Grup Gayrimenkul Ltd. þžti. ile Atlý Ýnþaat San. ve Tic. A.þž.- Özyurt Madencilik Ýnþaat San ve Tic. A.þž- Silahtaroðlu Yol Yapý ve Madencilik A.þž Ýþ Ortaklýðý'nýn iþ bitirme ve iþ denetleme belgelerinin deðiþikliðe uðramamýþ Yapým Ýþleri Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliði'nin 45'inci maddesinde yer alan "Özel sektöre taahhütte bulunan yükleniciler için; yapýlacak iþ karþýlýðý bedel içeren noter onaylý sözleþme, yapý ruhsatý, yapý kullanma izin belgesi, ilgili sigorta müdürlüðünden onaylý iþ yeri bildirgesi, sözleþmeye iliþkin fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müþavir, serbest muhasebeci mali müþavir veya vergi dairesi onaylý suretleri" hükmü ile 48'inci ve 49'uncu maddelerine göre yeniden deðerlendirilmesi gerektiði iddialarýna yer verilmiþtir.
Dolayýsýyla, baþvuru sahibinin Kuruma sunduðu itirazen þikâyet dilekçesinden, kat ve/veya arsa karþýlýðý inþaat iþlerine iliþkin ilgili mevzuat hükümlerinin deðiþtiði, idarenin ihale ilan tarihi itibariyle yürürlükte olan mevzuat hükümleri çerçevesinde ekonomik açýdan en avantajlý ve ikinci avantajlý teklif sahibi isteklilerin iþ deneyim belgelerini deðerlendirmediði iddiasýna yer verdiði anlaþýlmaktadýr. Öte yandan, ayný dilekçede bahse konu isteklilerin iþ deneyim belgelerinin Yapým Ýþleri Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliði'nin 48 ve 49'uncu maddelerine göre yeniden incelenmesinin istenildiði, ancak 4734 sayýlý Kanun'un 54'üncü maddesinde öngörüldüðü þekilde idarenin hangi iþleminin hangi nedenlerle hukuka aykýrý olduðu hususlarýna yer verilmediði ve delilleri ile de ortaya konulmadýðý, bu nedenle anýlan Kanun'un 54'üncü maddesinin dördüncü fýkrasýnýn (d) bendi ile anýlan Yönetmelik'in 8'inci maddesinin (ç) bendine aykýrý olduðu ve ''kat ve /veya arsa karþýlýðý inþaat iþleri" ne iliþkin iddialar dýþýnda iddia edilen hususlarýn 4734 sayýlý Kamu Ýhale Kanunu'nun 54'üncü maddesinin onbirinci fýkrasýnýn (c) bendi gereðince þekil yönünden reddedilmesi gerektiði sonucuna varýlmýþtýr.
23.06.2014 tarihli ihale komisyonu kararý ile ihalede ekonomik açýdan en avantajlý teklif sahibi olarak belirlenen Hektaþ Grup Gayrimenkul Ltd. þžti.nin (Eski ünvaný Hakký Ekþi Gayrimenkul Ltd. þžti.) sunduðu iþ deneyim belgesinin 31.10.2011 tarih ve ÝHKMD.Ý.D.B.270/3-8 sayý ile Emlak Konut Gayrimenkul Yatýrým Ortaklýðý A.þž tarafýndan düzenlendiði, iþ deneyim belgesinde iþin adýnýn "Ýstanbul Ümraniye Kemerdere Apart ve Villa Ýnþaatlarýnýn Gelir Paylaþýmý Esasýna Göre Yapýmý ve Satýþý Ýþi" , uygulanan yapý tekniðinin "Tünel kalýp ve konvansiyonel sistem ile üst yapý inþaatlarý, altyapý ve çevre düzenleme iþleri (toplam inþaat alaný:208.308,00 m2)" , sözleþme tarihinin "24.03.2004" geçici kabul tarihinin "05.01.2009" ve belge tutarýnýn "210.987.194,98 TL" olarak belirtildiði görülmüþtür.
Söz konusu iþ deneyim belgesinin "kat ve/veya arsa karþýlýðý inþaat iþleri" kapsamýnda bulunduðu anlaþýlmýþtýr.
Emlak Konut Gayrimenkul Yatýrým Ortaklýðý A.þž.nin 25.02.2003 tarih ve 2003/DK.D-44 sayýlý Kamu Ýhale Kurulu kararýna göre 4734 sayýlý Kanun'un 2'nci maddesinin (d) bendi gereðince Kanun kapsamýnda bulunduðu, 23.01.2014 tarih ve 2301/DK.D-11 sayýlý Kurul kararýnda 25.11.2013 tarih ve 8450 sayýlý Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayýmlanan ortaklýk yapýsýna göre kamuya ait hisselerinin %50'nin altýna düþmesi nedeniyle 4734 sayýlý Kanun kapsamýnda bulunan kuruluþ olma statüsünü kaybettiði belirtildiðinden iþ deneyim belgesinin düzenlendiði 31.10.2011 tarihi itibarýyla iþ deneyim belgesinin 4734 sayýlý Kanun kapsamýnda bulunan bir kuruluþ tarafýndan düzenlendiði ve dolayýsýyla Yapým Ýþleri Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliði'nin "Belge için baþvuru" baþlýklý 45'inci maddesinin (1)'inci maddesinin (a) fýkrasý çerçevesinde "Ýþ deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluþlara taahhütte bulunan yükleniciler için; sözleþme, hakediþ raporlarý, biten iþlerde geçici kabul tutanaðý, varsa; tasfiye tutanaðý, kesin hakediþ raporu, keþif artýþ olurlarý ve devir sözleþmesi" þeklinde belirtilen belgelerin yüklenici tarafýndan sunulmasý suretiyle iþ deneyim belgesinin Emlak Konut Gayrimenkul Yatýrým Ortaklýðý A.þž tarafýndan düzenlenebileceði anlaþýlmýþtýr.
Kamu Ýhale Genel Tebliði'nin "Ýþ deneyim belgelerine iliþkin diðer hususlar" baþlýklý 42'nci maddesinde yer alan "42.1. Yapýlacak iþ karþýlýðý bir bedel içermeyen kat karþýlýðý inþaat sözleþmelerine dayanýlarak gerçekleþtirilen yapým iþleri ile sözleþmesinde yapým iþine ait bir bedel yer almayan Yap-Ýþlet-Devret (YÝD) modeli ile gerçekleþtirilen yapým iþleri için düzenlenmiþ iþ deneyim belgeleri, 4734 sayýlý Kanun kapsamýndaki yapým iþleri ihalelerinde, iþ deneyimini tevsik eden belge olarak kullanýlamayacaktýr." açýklamasý uyarýnca belgeyi düzenleyen Emlak Konut Gayrimenkul Yatýrým Ortaklýðý A.þž.den iþ deneyim belgesinin düzenlenmesine esas teþkil eden tüm belgeler istenilmiþtir.
Emlak Konut Gayrimenkul Yatýrým Ortaklýðý A.þž.nin 15.08.2014 tarihli ve 9732 sayýlý cevabi yazýsý ve ekinde gönderilen belgeler incelendiðinde,
Ýhaleyi yapan idareye sunulan belgeler arasýnda yer alan iþ deneyim belgesine konu iþe ait Sözleþme'nin "Toplam Gelirin Paylaþýlmasý ve Kesin Teminat" baþlýklý 3'üncü maddesinde "Sözleþme konusu iþ karþýlýðýnda, elde edilecek Gelir aþaðýdaki þekilde paylaþýlacaktýr:
a) Baðýmsýz Bölümlerin satýþýndan Saðlanacak Toplam Gelir (STG)
120.000.000.000.000 TL+KDV
(Yazý ile yüzyirmitrilyonLiradýr" düzenlemesinin bulunduðu görülmüþtür.
b) þžirket'e ödenecek asgari þirket payý toplam gelir miktarý (þžPTG)
38.100.000.000.000 TL+KDV
(yazý ile 38 trilyonYüzmilyarLiradýr)
Toplam gelirin %31,75 (Yazý ile otuzbirvirgülyetmiþbeþ)
Teklif edilen asgari þirket payý; Satýþlar tamamlanýncaya kadar, kalan baðýmsýz bölümler için her kampanya döneminde, sözleþme tarihi ile kampanya baþlangýcýna kadar geçen süre için D.Ý.E’nin T.Ü.F.E oranýnda artýrýlarak güncellenecektir. Güncellemede düþüþler dikkate alýnmayacaktýr..." düzenlemesinin,
4'üncü maddesinde "Yüklenici payý, sözleþmenin yürürlük tarihinden itibaren 1'er aylýk periyodik aralýklarla, payý nispetinde ve Madde 7'deki esaslara göre ödenecektir." düzenlemesinin yer aldýðý,
13.12.2006 tarihinde yapýlan Ek Protokol 5 ile sözleþmenin 3 üncü maddesi deðiþtirilerek "Sözleþme konusu iþ karþýlýðýnda, elde edilecek Gelir aþaðýdaki þekilde paylaþýlacaktýr:
a) Baðýmsýz Bölümlerin satýþýndan Saðlanacak Toplam Gelir (STG)
220.000.000,00 YTL+KDV
(Yazý ile ikiyüzyirmimiyon Yeni Türk Lirasadýr" b) þžirket'e ödenecek asgari þirket payý toplam gelir miktarý (þžPTG)
69.850.000,00 YTL+KDV
(yazý ile altmýþdokuzmilyon Yeni Türk Lirasýdýr)
Toplam gelirin %31,75 (Yazý ile otuzbirvirgülyetmiþbeþ)" düzenlemesine yer verildiði tespit edilmiþtir.
14.02.2008 tarihinde ise Ek Protokol 7 ile sözleþmenin 3-A-(a) ve 3-A-(b) maddesinde deðiþikliðe gidilmiþ ve "Sözleþmede kabul edilen þžirket Payý Gelir Oraný muhafaza edilmek kaydýyla satýþý gerçekleþen baðýmsýz bölümlerin satýþ tutarlarý ile satýþta olan ve /veya satýþa sunulacak olan baðýmsýz bölümlerin ekspertiz deðerleri toplamýnýn yüklenicinin taahhüt ettiði asgari satýþ toplam geliri miktarýný aþmasý durumunda oluþan iþbu tutarýn "inþaat ilerlenme durum tespit tutanaðý" nda kullanýlmasý hususunda (vadeli satýþlarda baðýmsýz bölümün peþin satýþ deðeri dikkate alýnacak)" ifadelerine yer verilmiþtir.
Ýhale ilan tarihi itibariyle yürürlükte olan Kamu Ýhale Genel Tebliði'nin "Ýþ deneyim belgelerine iliþkin diðer hususlar" baþlýklý 42'nci maddesinin birinci fýkrasýnda "Yapýlacak iþ karþýlýðý bir bedel içermeyen kat karþýlýðý inþaat sözleþmelerine dayanýlarak gerçekleþtirilen yapým iþleri ile sözleþmesinde yapým iþine ait bir bedel yer almayan Yap-Ýþlet-Devret (YÝD) modeli ile gerçekleþtirilen yapým iþleri için düzenlenmiþ iþ deneyim belgeleri, 4734 sayýlý Kanun kapsamýndaki yapým iþleri ihalelerinde, iþ deneyimini tevsik eden belge olarak kullanýlamayacaktýr." açýklamasýna yer verilmiþtir.
Yukarýda yer verilen hususlar çerçevesinde, kat karþýlýðý – hasýlat paylaþýmý usulüne göre yapýlan söz konusu sözleþmenin yapýlacak iþ karþýlýðý tahmini de olsa bir bedel içerdiði, dolayýsýyla bu sözleþmeye dayanýlarak düzenlenen iþ deneyim belgesinin 4734 sayýlý Kanun kapsamýnda yapýlan ihalelerde iþ deneyiminin belgelendirilmesi amacýyla kullanýlabileceði sonucuna varýldýðýndan, Hektaþ Grup Gayrimenkul Ltd. þžti.nin ihaleye katýlýmda sunmuþ olduðu iþ deneyim belgesinin bu haliyle geçerli olduðu anlaþýlmýþ, bu nedenle baþvuru sahibinin ihale üzerinde býrakýlan isteklinin sunduðu iþ deneyim belgesine iliþkin iddiasý uygun bulunmamýþtýr.
Ekonomik açýdan ikinci avantajlý teklif sahibi istekli tarafýndan iþ deneyimi tevsiken sunulan belgeler incelendiðinde;
Söz konusu ihalede ekonomik açýdan ikinci avantajlý teklif sýfatýnda bulunan Atlý Ýnþaat San. ve Tic. A.þž.- Özyurt Madencilik Ýnþaat San ve Tic. A.þž- Silahtaroðlu Yol Yapý ve Madencilik A.þž. Ýþ Ortaklýðý'nda % 51 ortaklýk oraný ile Atlý Ýnþaat San. ve Tic. A.þž.nin pilot ortak durumunda olduðu görülmüþtür.
Anýlan iþ ortaklýðý tarafýndan sunulan iþ deneyim belgeleri incelendiðinde, pilot ortak Atlý Ýnþaat San. ve Tic. A.þž. tarafýndan ihale dosyasý kapsamýnda þirketin % 51 hissesine sahip olan Ergün Anýk adýna tasfiye halinde T.Emlak Bankasý A.þž. tarafýndan "Bahçeþehir Uydukent Projesi kapsamýnda (34 adet villa (13.755,36 m2), 623 adet apart dairesi (119.727,85 m2), çeþitli ticari yapýlar, tüm teknik ve genel altyapý, okullar, kreþ, saðlýk ocaðý, sosyal ve kültürel tesisler, özel yapýlar (doða parký ve gölet, yüzeme havuzu) açýk ve kapalý otopark, yollar, viyadük, köprü, heyelan önleme yapýlarý, çevre düzenleme ve peyzaj vb. iþler" için düzenlenen iþ denetleme belgesinin sunulduðu tespit edilmiþtir.
Özel ortak olan Özyurt Madencilik Ýnþaat San. ve Tic. A.þž. tarafýndan teklif dosyasý kapsamýnda Ýkitelli Organize Sanayi Bölgesi Müteþebbis Heyet Baþkaný tarafýndan düzenlenen, uygulanan yapý tekniði betonarme ve brüt kalýp olarak belirtilen, sözleþme tarihi 30.05.1998, geçici kabul tarihi 05.09.2008, belge tutarý 4.506.117,75 TL olan yüklenici iþ bitirme belgesinin sunulduðu belirlenmiþtir.
Yine, diðer özel ortak olan Silahtaroðlu Yol Yapý ve Madencilik A.þž. tarafýndan (Eski ünvaný Pýnar Ýnþaat San. ve Tic. Ltd. þžti.) Türk Telekom Ýl Müdürlüðünce "Sivas-Erzincan-Tokat illeri ile baðlý ilçe ve köylerinin santral sahalarýnda telefon þebekesi (proje, künk ve briket imali, yer altý güzergahý (kablo kanalý), kablo tesis, aktarma vb.) yapýlmasý ile bu iþlerde kullanýlacak malzemenin temin edilmesi" iþine iliþkin 26.06.2003 tarihli iþ bitirme belgesinin sunulduðu belirlenmiþtir.
Buna göre, Atlý Ýnþaat San. ve Tic. A.þž.- Özyurt Madencilik Ýnþaat San ve Tic. A.þž- Silahtaroðlu Yol Yapý ve Madencilik A.þž. Ýþ Ortaklýðý tarafýndan "kat ve/veya arsa karþýlýðý inþaat iþleri" kapsamýnda bulunan herhangi bir iþ deneyim belgesinin sunulmadýðý görülmüþ olup sunulan iþ deneyim belgelerinin þikâyete konu iddialar yönüyle mevzuata aykýrýlýk teþkil etmediði sonucuna varýlmýþtýr.
Yukarýda yer verilen mevzuat hükümleri ve tespitler çerçevesinde, KMB Metro Ýnþaat ve Altyapý San. ve Tic. Ltd. þžti. – Nas Ýnþaat San. Tic. A.þž. – YSE Yapý San. ve Tic. A.þž. Ýþ Ortaklýðý'nýn teklifinin mevzuata aykýrý þekilde deðerlendirme dýþý býrakýldýðý anlaþýlmakla birlikte söz konusu isteklinin teklifinin deðerlendirmeye alýnmasý iþleminin ihale sonucunu etkilemeyeceði anlaþýldýðýndan itirazen þikâyet baþvurusunun reddedilmesi gerektiði sonucuna varýlmýþtýr.
Açýklanan nedenlerle, 4734 sayýlý Kanun'un 65′inci maddesi uyarýnca bu kararýn teblið edildiði veya teblið edilmiþ sayýldýðý tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara Ýdare Mahkemelerinde dava yolu açýk olmak üzere,
Anýlan Kanun’un 54′üncü maddesinin onbirinci fýkrasýnýn (c) bendi gereðince itirazen þikâyet baþvurusunun reddine,
Oyçokluðu ile karar verildi.
|
Mahmut GÜRSES
Baþkan
|
| |
| Kazým ÖZKAN
II. Baþkan
|
Ali Kemal AKKOÇ
Kurul Üyesi
|
Erkan DEMÝRTAþž
Kurul Üyesi
|
| |
| Ahmet ÖZBAKIR
Kurul Üyesi
|
Mehmet Zeki ADLI
Kurul Üyesi
|
Hasan KOCAGÖZ
Kurul Üyesi
|
| |
| Hamdi GÜLEÇ
Kurul Üyesi
|
Mehmet AKSOY
Kurul Üyesi
|
|
|
