Ticaret gazetesindeki dönem karı bilgisi ile bilanço bilgilerinde yer alan bilanço karı arasındaki uyumsuzluk ihaleden elenme nedeni midir?

İhaleyi Yapan Daire:  

Başvuru Tarih ve Sayısı:  

Başvuruya Konu İhale:  

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:  

Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü 2. Bölge Müdürlüğü tarafından 22.10.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan "İzmir Karaburun Karareis Barajı İnşaatı" ihalesine ilişkin olarak MSM Alt Yapı İnş. Enerji Pet. Mad. Nak. Gıda San. Tic. A.ş�.-Sar İnşaat Müh. Nak. Turz. San. Tic. Ltd. ş�ti. İş Ortaklığı'nın 09.12.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 17.12.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 24.12.2013tarih ve 40661sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.12.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

                      Başvuruya ilişkin olarak 2013/4844sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

Karar:  

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,bilanço bilgilerindeki 2011 yılı dönem kârı ile Ticaret Sicil Gazetesi’nde yayımlanan 2011 dönem kârının farklı olduğu gerekçesi ile tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ekonomik ve mali yeterlik kriterleri ile ilgili olarak İdari ş�artname’nin 7.4.2 ve 7.4.3′üncü maddelerinde yapılan düzenlemelere göre belgelerini sundukları, sunulan belgelerin istenilen yeterlik kriterlerini sağladığı, teklif ile birlikte sunulan Ticaret Sicil Gazetesi’nin sunulma gerekçesinin ise şirketin ortaklık yapısı ile ilgili olduğu, bu nedenle idarenin Ticaret Sicil Gazetesi’ndeki sermaye artımı ile ilgili kararı esas alarak tekliflerinin ekonomik ve mali yeterlik kriterlerini karşılamadığı sonucuna ulaşmasının mevzuata aykırı olduğu, idareye yapılan şikayet üzerine idarece alınan kararda tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçesine ortaklığın son durumunun Ticaret Sicil Gazetesi’ne doğru olarak yansıtılmadığı hususunun da ilave edildiği, sunulan Ticaret Sicil Gazetesi’nin ortaklığın son durumunu gösterdiği, bu nedenle idarece alınan söz konusu kararın mevzuata aykırı olduğuiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

                      İdari ş�artname'nin "İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri" başlıklı 7'nci maddesinde   "7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

....

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri.â€�şekline düzenleme yapılarak isteklilerin teklifleri ile birlikte imza beyannamesi veya imza sirküleri ile ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeleri vermeleri istenmiştir.

Başvuru sahibi MSM Alt Yapı İnş. Enerji Pet. Mad. Nak. Gıda San. Tic. A.ş�.-Sar İnşaat Müh. Nak. Turz. San. Tic. Ltd. ş�ti. İş Ortaklığı'nın özel ortağı Sar İnşaat Müh. Nak. Turz. San. Tic. Ltd. ş�ti. tarafından bu kapsamda şirketin kuruluşuna ilişkin 10.10.2007 tarih ve 6913 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi, şirket merkez adresinin değişikliğine ilişkin 04.03.2009 tarih ve 7262 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi, şirket unvanı ve faaliyet konusu değişikliğine ilişkin 25.03.2009 tarih ve 7277 Ticaret Sicil Gazetesi, hisse devrine ilişkin 06.07.2011 tarih ve 7852 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi, sermaye artışına ilişkin 15.01.2013 tarih ve 8236 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi ile şirket müdürünün seçimine ilişkin 06.03.2013 tarih ve 8272 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi teklif ile birlikte sunulmuştur.

Başvuru sahibinin teklifi ise idarece düzenlenen 12.11.2013 tarihli uygun olmayan belgelerin uygun sayılmama gerekçelerine ilişkin tutanakta da belirtilen   "Özel ortak Sar İnş. Müh. Nak. Turz. San. Tic. Ltd. ş�ti. firmasının sunduğu 15.01.2013 tarih ve 8236 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde yer alan sermaye artırımı kararına göre 300.000,00 TL olan şirket sermayesini, 266.362,70 TL'si nakdi, 83.637,30 TL'si geçmiş yıl karları (2010 yılından 63.020,20 TL, 2011 yılından 20.617,30 TL) ilave edilmek suretiyle 650.000,00 TL'na arttırdığı görülmektedir. Ancak yine ihale dosyası içerisinde sunulan bilanço bilgilerine bakıldığında 2011 yılında gösterilen dönem karı olan 19.819,82 TL ile sermaye artırımında kullanıldığı belirtilen 2011 yılı karı arasında uyuşmazlık bulunmakta ve söz konusu sermaye artırımının bu şekilde gerçekleşmesinin mümkün olmadığı görülmektedir. Sonuç olarak sermaye artırımı aşamasındaki uyuşmazlıktan dolayı mevcut durum itibarı ile tüzel kişi ortaklarının son durumunun ticaret sicil gazetesine yansıtamadığı, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği madde 38 "ç) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin, istenilmesi zorunludur." hükmü gereğince uygun olmadığı tespit edilmiştir."  şeklindeki gerekçeler ile değerlendirme dışı bırakılmıştır.

Başvuru sahibinin idareye yapmış olduğu şikayet üzerine idarece alınan   "MSM Alt Yapı İnş. Enerji Pet. Mad. Nak. Gıda San. Tic. A.ş�.-Sar İnşaat Müh. Nak. Turz. San. Tic. Ltd. ş�ti. İş Ortaklığı'na ait teklif dosyasında özel ortak Sar İnşaat Müh. Nak. Turz. San. Tic. Ltd. ş�ti. firması iş deneyimini göstermek üzere tüzel kişi ortağı ş�ehmus Ceylan'a ait iş deneyim (iş denetleme) belgesini sunmuş, bu belgeyi tevsik amacıyla Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği madde 39 "(9) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur." hükmü gereğince ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak yüzde elliden fazla hissesine sahip olduğunu gösteren ortaklık durum belgesini sunmuştur. Ancak   firmaya ait şikayet dilekçesinde de sehven yapıldığı teyit edilen tüzel kişi ortaklarının son durumunun doğru olarak ticaret sicil gazetesine yansıtılmaması sebebiyle ticaret sicil gazetesi ile düzenlenen ortaklık durum belgesi nizalı durum teşkil etmektedir.

Söz konusu ihalede 15.01.2013 tarih ve 8236 sayılı ticaret sicil gazetesinde bulunan özel ortak Sar İnşaat Müh. Nak. Turz. San. Tic. Ltd. ş�ti.nin sermaye artırımının hatalı olması sebebiyle Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği madde 38 "ç) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin, istenilmesi zorunludur." kısmında yer alan yeterlilik kriterlerini sağlayamamış, bu sebeple tüzel kişi ortaklarının son durumu tespit edilememiş ve tüzel kişi ortağına ait sunulan iş deneyim (iş denetleme) belgesi değerlendirilememiştir.â€�şeklindeki karar ile de başvuru reddedilerek başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçesinde yer alan sermaye artırımı aşamasındaki uyuşmazlıktan dolayı mevcut durum itibarı ile tüzel kişi ortaklarının son durumunun ticaret sicil gazetesine yansıtılmadığı hususuna ortaklık durum belgesinden dolayı iş denetleme belgesinin değerlendirilemediği hususu da ilave edilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin "Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler" başlıklı 38'inci maddesinde yer alan   ".... ç) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin, istenilmesi zorunludur."  şeklindeki düzenlemenin İdari ş�artname'nin 7.1.(b) maddesinde yapılan düzenleme ile aynı olduğu anlaşılmaktadır.

Mevzuatın yukarıya aktarılan düzenlemesinden isteklinin tüzel kişi olması halinde ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlilere ilişkin son durumu gösterir ticaret sicil gazetesi veya bu hususu gösteren belgeleri teklifi kapsamında sunması gerektiği anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibi MSM Alt Yapı İnş. Enerji Pet. Mad. Nak. Gıda San. Tic. A.ş�.-Sar İnşaat Müh. Nak. Turz. San. Tic. Ltd. ş�ti. İş Ortaklığı'nın özel ortağı Sar İnşaat Müh. Nak. Turz. San. Tic. Ltd. ş�ti. tarafından verilen 15.01.2013 tarih ve 8236 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde sermaye artırımı ile ilgili olarak "ş�irketin sermayesi 6.500 paya ayrılmış her biri 100,00 (Yüz) TL kıymetinde 650.000,00 (Altıyüzellibin) TL olup bunun;

a)3.315 paya karşılık olan 331.500,00 (üçyüzotuzbirbinbeşyüz) TL'si ş�eyhmus Ceylan,

b)3.185 paya karşılık olan 318.500,00 (üçyüzonsekizbinbeşyüz) TL'si Ali Ceylan tarafından muavazadan ari olarak tamamen taahhüt edilmiştir.

Eski sermayenin tamamı ödenmiştir.

Bu defa artırılan 350.000,00 (Üçyüzellibin) TL'nin ise,

a)266.362,70 (ikiyüzaltmışaltıbinüçyüzaltmışikiTLyetmişKr.) TL'si nakdi olarak,

b)83.637,30 (SeksenüçbinaltıyüzotuzyediTLotuzKr) TL'nin de S.M. Mali Müşavir Sedat Ernim tarafından hazırlanan 27.12.2012 tarih ve 01 sayılı raporuyla tespit edilen bilançomuzda kayıtlı olan 2010 (63.020,00TL) ve 2011 (20.617,30 TL) yılı karından karşılanmıştır....â€�ifadesine yer verilmiştir.

Buna göre, başvuru sahibi MSM Alt Yapı İnş. Enerji Pet. Mad. Nak. Gıda San. Tic. A.ş�.-Sar İnşaat Müh. Nak. Turz. San. Tic. Ltd. ş�ti. İş Ortaklığı'nın özel ortağı Sar İnşaat Müh. Nak. Turz. San. Tic. Ltd. ş�ti. tarafından verilen 15.01.2013 tarih ve 8236 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde, kamu ihale mevzuatı ile yeterlik kriteri olarak istenilen ortaklık yapısının belirlendiği, anılan istekli tarafından sunulan 06.03.2013 tarih ve 8272 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde ise şirket müdürünün belirlendiği, Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinin internet sayfası üzerinden yapılan incelemede de Sar İnşaat Müh. Nak. Turz. San. Tic. Ltd. ş�ti. tarafından sunulan Ticaret Sicil Gazetelerinin şirketin son durumu gösteren ticaret sicil gazeteleri olduğu hususunun anlaşıldığı, bu nedenle başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçesine konu olan şirket sermayesindeki 20.617,30 TL'lik artışın 2011 bilançosundaki dönem net karından karşılanamayacağı hususunun kamu ihale mevzuatı yönünden aranan yeterlik kriteri olmadığı sonucuna ulaşıldığından, ayrıca bilanço oranları ve iş hacmi ile ilgili olarak anılan istekli tarafından sunulan 2012 yılı bilanço bilgileri tablosu ve 2010, 2011, 2012 yılı olmak üzere son üç yılın ortalaması üzerinden sunulan güncellenmiş ciroya ilişkin belgenin ihale dokümanı ile istenilen yeterlik kriterlerini sağladığı, söz konusu belgenin dışında ayrıca isteklinin bilançolarını sunmasına da gerek olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin teklifinin bu gerekçe ile değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

Diğer taraftan başvuru sahibi MSM Alt Yapı İnş. Enerji Pet. Mad. Nak. Gıda San. Tic. A.ş�.-Sar İnşaat Müh. Nak. Turz. San. Tic. Ltd. ş�ti. İş Ortaklığı'nın özel ortağı Sar İnşaat Müh. Nak. Turz. San. Tic. Ltd. ş�ti. tarafından verilen 15.01.2013 tarih ve 8236 sayılı Ticaret Sicil Gazetesindeki sermaye artışındaki sorun nedeniyle ortaklık durumunun tespit edilemediği, bu nedenle anılan istekli tarafından iş deneyim belgesi olarak verilen ş�eyhmus Ceylan'a ait iş denetleme belgesinin değerlendirilemediği gerekçesi ile de başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması hususuna ilişkin olarak ise, başvuru sahibinin özel ortağı Sar İnşaat Müh. Nak. Turz. San. Tic. Ltd. ş�ti. tarafından 28.02.2011 tarih 892 sayılı ş�eyhmus Ceylan adına düzenlenmiş iş denetleme belgesi ile birlikte standart forma uygun ortaklık durum belgesi sunulmuştur. Söz konusu belge ihale ilan tarihinden sonra düzenlenmiş olup ş�eyhmus Ceylan'ın ortaklık hisse oranının %51 olduğu ve belge düzenlenme tarihinden geriye doğru bir yıldır şirketin kesintisiz ortağı olduğu hususu beyan edilerek serbest muhasebeci mali müşavir tarafından onaylandığı anlaşılmıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin "İş deneyimini gösteren belgeler" başlıklı 39'uncu maddesinde yer alan   "(9) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur."  şeklindeki düzenleme gereğince başvuru sahibinin özel ortağı tarafından sunulan ortaklık durum belgesinin iş denetleme belgesinin geçerli kabul edilmesi için gerekli şartları taşıdığı ve bu haliyle yeterli olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin teklifinin bu gerekçe ile de değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiaları yerinde bulunmuştur.

                      Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, başvuru sahibi MSM Alt Yapı İnş. Enerji Pet. Mad. Nak. Gıda San. Tic. A.ş�.-Sar İnşaat Müh. Nak. Turz. San. Tic. Ltd. ş�ti. İş Ortaklığı'nın teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun’un 65′inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54′üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.