Ýhale dokümanýn da, cezalarýn tutar olarak belirlenmesi mümkün müdür?

Karar

 

Toplantý No : 2013/073
Gündem No : 85
Karar Tarihi : 13.11.2013
Karar No : 2013/UH.I-4266
________________________________________
þžikayetçi:
Türkeli Veri Hazýrlama Temizlik Ýnþaat Taahhüt Ve Tekstil Gýda Telekominikasyon Otomotiv Saðlýk Kargo Hizmetleri Ltd.þžti., CEVÝZLÝDERE MAH. 1246. SOK. NO:6/19 ANKARA

Ýhaleyi Yapan Daire:
Eti Maden Ýþletmeleri Genel Müdürlüðü, Ayvalý Mah. Halil Sezai Erkut Cad. Afra Sok. 06010 ANKARA

Baþvuru Tarih ve Sayýsý:
23.09.2013 / 30096

Baþvuruya Konu Ýhale:
2013/80565 Ýhale Kayýt Numaralý “Bandýrma Bor Ve Asit Fabrikalarý Ýþletme Müdürlüðü’nün Ýhtiyacý Olan 95 Kiþi Ýle Muhtelif” Ýhalesi

Kurumca Yapýlan Ýnceleme ve Deðerlendirme:

Eti Maden Ýþletmeleri Genel Müdürlüðütarafýndan 16.09.2013 tarihinde açýk ihale usulü ile yapýlan "Bandýrma Bor ve Asit Fabrikalarý Ýþletme Müdürlüðü’nün Ýhtiyacý Olan 95 Kiþi ile Muhtelif Hizmet Alýmý" ihalesine iliþkin olarak Türkeli Veri Hazýrlama Temizlik Ýnþaat Taahhüt ve Tekstil Gýda Telekominikasyon Otomotiv Saðlýk Kargo Hizmetleri Ltd.þžti. nin 10.09.2013 tarihinde yaptýðý þikâyet baþvurusunun, idarenin 13.09.2013 tarihli yazýsý ile reddi üzerine, baþvuru sahibince 23.09.2013 tarih ve 30096 sayý ile Kurum kayýtlarýna alýnan 23.09.2013 tarihli dilekçe ile itirazen þikâyet baþvurusunda bulunulmuþtur.

Baþvuruya iliþkin olarak 2013/3437 sayýlý þikâyet dosyasý kapsamýnda yapýlan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiþtir.

Karar:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Ýtirazen þikâyet dilekçesinde özetle,

1) Mustafa Yýldýz Göçer'in ihaleye iliþkin kendilerini temsilen þikâyet etmeye yetkili olduðuna dair belgelerin uygun olmadýðý gerekçesiyle idare tarafýndan þikâyet baþvurularýnýn reddedilmesinin mevzuata aykýrý olduðu,

2) Ýdari þžartname'nin "Teklif fiyata dâhil olan giderler" baþlýklý 25'inci maddesinde yer alan yüklenici tarafýndan çalýþtýrdýðý iþçiler için yaptýrýlmasý zorunlu olduðu belirtilen "iþveren mali mesuliyet sigortasý" ile Teknik þžartname'nin 7.5'inci maddesinde yer alan aþçý ve aþçýbaþýna her ay bir defa verilecek olan toplam 23.400 lateks eldivenin iþçilik maliyet giderleri içinde yer almadýðý bu nedenle söz konusu maliyet unsurlarýna iliþkin birim fiyat teklif cetvelinde ayrý satýr açýlmamasýnýn Kamu Ýhale Genel Tebliði'ne aykýrý olduðu,

3) Ýdari þžartname'nin 47'inci maddesinde yer alan,
"b) Sosyal Sigortalar Mevzuatý ile her türlü iþçi ve iþveren hakkýndaki mevzuata göre iþçi alýnmasý, iþçi haklarýnýn ödenmesi, iþçi çýkarýlmasý ve benzeri konularda tüm sorumluluk Yükleniciye ait olup, Ýdare sorumlu tutulamayacaktýr.
c) Yüklenici; 4857 sayýlý Ýþ Kanunu ve diðer Ýþ Hukuk Mevzuatý; Ýþsizlik Sigortasý Kanunu ve Sosyal Güvenlikle ilgili diðer mevzuat, Vergi Kanunu ve vergi ile ilgili diðer mevzuat ve iþveren-iþçi iliþkisi nedeniyle diðer mevzuattan kaynaklanan yükümlülükleri yerine getirmek zorundadýr. Yüklenicinin bu yükümlülükleri nedeniyle sözleþme bedeli dýþýnda hiçbir bedel Yükleniciye ödenmez." düzenlemelerinde çalýþtýrýlacak iþçilerle ilgili olarak tüm sorumluluðun yükleniciye ait olduðu belirlemesinin yapýldýðý,

"ç) Hangi nedenle olursa olsun gerek iþçi ücretleri (ücret, fazla mesai, ücretli izin, ihbar ve kýdem tazminatý vb. iþçilik haklarý) ve bunlarla ilgili olarak prim, vergi ve fon gibi konularda ve keza iþ kazasý ve meslek hastalýklarý gibi nedenlerle Ýdare, Yüklenici iþçilerine ve üçüncü kiþilere herhangi bir ödeme yapmak durumunda kalýrsa, Yüklenici firma bu ödemeleri rücuen Ýdareye derhal ödemekle yükümlüdür." düzenlemesinde yüklenici iþçilerine ve üçüncü kiþilere herhangi bir ödeme yapmak durumunda kalýrsa, yüklenicinin bu ödemeleri idareye ödemekle yükümlü olduðunun belirtildiði,

"d) Ayrýca yüklenici iþçilerinin; ücret, fazla mesai, ücretli izin alacaðý, ihbar ve kýdem tazminatý vb. iþçilik haklarý ve bunlarla ilgili olarak prim, vergi ve fon gibi taleplerle Ýdareye ya da Yükleniciye ya da Ýdare ve yükleniciye birlikte dava açýlmasý durumunda, dava konusuna, dava kýsmen açýlmýþ olmasý durumunda alacaðýn tümüne göre, davanýn kabulü halinde Ýdarenin ödemek zorunda kalabileceði ( faiz, yargýlama gideri, vekalet ücreti vb dahil) bedellere karþýlýk Ýdare tarafýndan belirlenen meblað Yüklenici tarafýndan güvence olarak Ýdareye yatýrýlacaktýr." düzenlemesinde idareye ya da yükleniciye ya da idare ve yükleniciye birlikte dava açýlmasý durumunda, dava konusuna, dava kýsmen açýlmýþ olmasý durumunda alacaðýn tümüne göre davanýn kabulü halinde idarenin ödemek zorunda kalabileceði bedellere karþýlýk idare tarafýndan belirlenen meblaðýn yüklenici tarafýndan güvence olarak idareye yatýrýlmasýna iliþkin düzenlemelerin 4735 sayýlý Kanun'un 4'üncü maddesinde yer alan sözleþmede eþitlik ilkesine ve 4857 sayýlý Kanun'un 34'üncü ve 36'ncý maddesinde yer alan hükümlere aykýrýlýk teþkil ettiði,

4)Teknik þžartname'nin 9.1, 9.2, 9.3, 9.4, 9.5, 9.6, 9.7, 9.8, 9.9,9.10, 9.11, 9.12, 9.13 üncü maddelerinde yer alan cezalarýn oran olarak belirtilmesi gerekirken rakam olarak belirtilmesinin mevzuata aykýrý olduðu, söz konusu maddelerin tek taraflý, caydýrýcý ve rekabeti engeller þekilde düzenlendiði ve 4735 sayýlý Kamu Ýhale Sözleþmeleri Kanunu'na aykýrý olduðu,

5) Ýdarece yapýlan zeyilname ile deðiþtirilen Teknik þžartname'nin 8.23'üncü maddesinde yer alan "Yüklenici çalýþtýrdýðý personelini idarenin bilgisi olmadan iþten çýkaramaz, iþini deðiþtiremez. Ýþten çýkardýðý ve iþini deðiþtirdiði takdirde Özel þartnamenin 9.10 maddesine göre iþlem yapýlýr." düzenlemesi,

9.10'uncu maddesinde yer alan "Yüklenici çalýþtýrdýðý personelini idarenin bilgisi olmadan iþten çýkarmasý durumunda her iþçi için 2.000 TL (ikibin) ceza uygulanýr." düzenlemesi ile,

Anýlan þžartname'nin 9.8'inci maddesinde yer alan "Yüklenici, Ýdarenin deðiþtirilmesini talep ettiði personeli en geç 3 (üç) iþ günü içerisinde deðiþtirmediði takdirde, gecikilen her gün için aylýk istihkakýnýn 150,- TL. (yüzelli) ceza kesilir." düzenlemesinin Ýþ Kanunu'nun 2'nci maddesi ile Kamu Ýhale Genel Tebliði'nin 78.26 ncý maddelerine aykýrý olduðu,

6)Teknik þžartname'nin 8.16'ncý maddesinde yer alan "Hastalanarak iþe gelmeyen ve saðlýk raporu alan iþçilerin, saðlýk raporun alýndýðý tarihin ertesi günden baþlamak üzere Yüklenici ayný vasýflarda yeni iþçi getirmek zorundadýr. Yüklenici ayný vasýflarda yeni iþçi getirmemesi durumunda, Özel þžartnamenin 9.6 maddesine göre iþlem yapýlýr." düzenlemesinin 4857 sayýlý Ýþ Kanunu'na aykýrý olduðu,

7) Ýdari þžartname'nin 47'inci maddesinde yer alan "Yükleniciler, gayri kanuni þekilde iþçi haklarýný kýsýtlama veya ortadan kaldýrma amaçlý ( iþçilerden boþ senet alýnmasý vb ) hiçbir uygulama içine girmeyeceklerdir. Ýdare tarafýndan bu tip davranýþlarýn tespit edilmesi halinde, yüklenicinin sözleþmesi feshedileceði gibi, kanuna aykýrýlýðýn durumuna göre ÇSGB ve Savcýlýða bildirimde bulunulacaktýr." düzenlemesinin 4735 sayýlý Kamu Ýhale Sözleþmeleri Kanunu'nun 20 nci maddesine aykýrý olduðu iddialarýna yer verilmiþtir.

Baþvuru sahibinin iddialarýnýn deðerlendirilmesi sonucunda aþaðýdaki hususlar tespit edilmiþtir:

1 ) Baþvuru sahibinin 1'inci iddiasýna iliþkin olarak:

Ýhalelere Yönelik Baþvurular Hakkýnda Yönetmelik'in "Baþvurularýn þekil unsurlarý" baþlýklý 8 inci maddesinin dördüncü fýkrasýnda "þžikâyet dilekçelerine baþvuruda bulunmaya yetkili olunduðuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslý veya yetkili mercilerce onaylý örneðinin eklenmesi zorunludur. Ancak aday veya isteklinin baþvuru belgeleri veya teklif zarfý içerisinde bu belgelerin bulunmasý durumunda, dilekçe ekinde söz konusu belgeler aranmaz." hükmü,

Ýhalelere Yönelik Baþvurular Hakkýnda Teblið'in "Baþvurularýn þekil unsurlarý" baþlýklý 5 inci maddesinin üçüncü fýkrasýnda; "Ayrýca dilekçeye baþvuruda bulunmaya yetkili olunduðuna dair belgelerin (imza beyannamesi/imza sirküleri, ortak giriþim beyannamesi veya sözleþmesi, vekaletname, temsil belgesi, ticaret sicil gazetesi vb.) aslý veya yetkili mercilerce onaylý örneklerinin eklenmesi gerekmektedir. Ancak aday veya isteklinin baþvuru belgeleri veya teklif zarfý içerisinde bu belgelerinin bulunmasý durumunda, dilekçe ekinde söz konusu belgeler sunulmamýþ olsa da baþvurunun usulüne uygun olduðu kabul edilir. Bununla birlikte ihaleye teklif veren aday veya istekli dýþýnda yetki verilmiþ temsilci veya vekil tarafýndan aday veya istekli adýna þikâyet baþvurusunda bulunulmasý durumunda usulüne uygun dilekçe ile birlikte bu temsilcilere veya vekile ait temsile yetkili olunduðuna dair belgeler ile imza beyannamesi/imza sirkülerinin aslý veya yetkili mercilerce onaylý örneklerinin eklenerek idareye þikâyet baþvurusunda bulunulmasý gerekmektedir. Ýstekli olabilecek, aday veya istekli ile bu kiþiler adýna yetki verilmiþ temsilci veya vekil tarafýndan þikâyet baþvurusunda bulunulmasý durumunda, yetkilerin tek tek sayýlmak suretiyle belirlendiði temsile yetkili olunduðuna dair belgelerde, ihalelere yönelik olarak þikâyet yoluna baþvuru yetkisini içeren veya bu anlama gelen özel bir yetkinin bulunmasý gerekmektedir. Diðer taraftan, baþvuru sahibinin gerçek kiþi olmasý durumunda, bu kiþi tarafýndan yapýlan baþvurularda imza beyannamesinin sunulmasý zorunlu deðildir." açýklamasý yer almaktadýr.

Söz konusu ihalede baþvuru sahibi Türkeli Veri Hazýrlama Temizlik Ýnþaat Taahhüt ve Tekstil Gýda Telekomünikasyon Otomotiv Saðlýk Kargo Hizmetleri Ltd. þžti. nin 10.09.2013 tarihli þikâyet baþvurusu üzerine idare tarafýndan alýnan kararda, "Ýstekli adýna yetki verilmiþ temsilci Mustafa Yýldýz Göçer tarafýndan þikâyet baþvurusunda bulunulduðu, ancak yetkilerinin tek tek sayýlmak suretiyle belirlendiði temsile yetkili olduðuna dair belgede (imza sirkülerinde) ihalelere yönelik þikâyet baþvurusunu içeren veya bu anlama gelen özel bir yetkisinin bulunmadýðý, baþvurunun þekil þartlarýný taþýmadýðý" belirtilerek baþvurunun þekil yönünden reddedildiði anlaþýlmýþtýr.

Yapýlan inceleme neticesinde, baþvuru sahibinin idareye yaptýðý þikâyet dilekçesinin Mustafa Yýldýz Göçertarafýndan imzalandýðý, þikâyet dilekçesi ekinde Kýrýkkale 5. Noterliðince onaylý imza sirkülerinin yer aldýðý, söz konusu imza sirkülerinde, "...kurumlarda, kuruluþlarda devlet teþekküllerinde askeri makamlar ile hakiki ve hükmi þahýslar nezdinde ahzu-kabza iþlerinde temsil ve ilzama þirketimizi taahhüt altýna koymaya,... her nevi evraklarý tanzim ve imza almaya.." ifadelerine yer verilerek þirket müdürü Mustafa Yýldýz Göçer'in yetkilendirildiði, bu yetkinin kapsamý dikkate alýndýðýnda anýlan kiþinin ihalelere yönelik olarak þirketi temsilen þikayet baþvurusunda bulunma yetkisini haiz olduðuanlaþýlmýþ olup idare tarafýndan þikâyet baþvurusunun þekil yönünden reddi iþleminin mevzuata uygun olmadýðý sonucuna varýlmýþtýr.

2) Baþvuru sahibinin 2'nci iddiasýna iliþkin olarak:

Kamu Ýhale Genel Tebliði'nin "Personel çalýþtýrýlmasýna dayalý hizmet alýmlarýnda teklif fiyata dahil olacak giderler" baþlýklý 78'inci maddesinde,

"78.22. Birim fiyat teklif cetvellerinde iþçilik maliyeti, fazla çalýþma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayýs Emek ve Dayanýþma günü ve yýlbaþý günü) yapýlacak çalýþmalar ve malzeme gideri ile brüt asgari ücretin üzerinde ücret öngörülen personel varsa bunlara iliþkin maliyetlerin ayrý ayrý iþ kalemleri þeklinde düzenlenmesi gerekmektedir. Ancak, Hizmet Alýmý Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliðinin 10 uncu maddesinin beþinci fýkrasýna göre iþçi sayýsý üzerinden teklif alýnmasý idarece uygun görülmeyen iþ kaleminin/kalemlerinin bulunduðu personel çalýþtýrýlmasýna dayalý hizmet alýmý ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iþ kalemi/kalemleri kapsamýndaki iþlerde çalýþtýrýlmak üzere ihale dokümanýnda asgari sayýsý belirtilen personele iliþkin maliyetlere iþçilik kaleminde deðil, ait olduðu iþ kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardýr.
Bununla birlikte, söz konusu personelin fazla çalýþma yapmasý ve/veya ulusal bayram ve/veya genel tatil günlerinde çalýþtýrýlmasý öngörülüyor ise, 78.8. maddesine göre çalýþýlacak gün ve personel sayýsý ile toplam fazla çalýþma saati belirlenirken, bu personel de dikkate alýnmak suretiyle maliyet hesaplamasý yapýlarak ulusal bayram ve genel tatil günleri iþ kalemi ile fazla çalýþma iþ kalemine dâhil edilecektir.
Teklif fiyatýna dâhil edilmesi öngörülen malzemelerin tamamý tek bir iþ kalemi olarak kabul edilmek suretiyle birim fiyat teklif cetvelinde malzeme için tek bir satýr açýlmasý halinde "birim" sütununda "ay" veya "gün" ibaresine yer verilecek, her bir malzeme için ayrý satýr açýlmasý halinde ise "birim" sütununa malzemenin türüne göre adet, kg, lt, m, kutu, paket vb. yazýlacak ve "miktar" sütununda iþin toplam süresi boyunca kullanýlmasý öngörülen malzeme miktarý (toplam adet, kg, lt, m, kutu, paket vb.) belirtilerek teklif alýnacaktýr." açýklamasý,
Anýlan Teblið'in "Hizmet alýmý ihalelerinde aþýrý düþük tekliflerin deðerlendirilmesi" baþlýklý 79 uncu maddesinde,

"79.1.Personel çalýþtýrýlmasýna dayalý hizmet alýmý ihalelerinde, tekliflerin deðerlendirilmesinde;

"Ýhale ve sözleþmeye iliþkin damga vergileri, Kamu Ýhale Kurumu payý ve noter masraflarý gibi sözleþme giderleri ile amortisman, kýdem tazminatý, iþyeri hekimliði ücreti, oryantasyon (ihale konusu iþe uyum) eðitimi gideri, yaka kartý ve bu mahiyetteki genel giderleri karþýlamak üzere birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir iþçilik kalemindeki (yol, yemek ve giyecek dahil brüt asgari ücret veya brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlasý üzerinden ücret hesaplanan iþçilik kalemi ile ulusal bayram ve genel tatil günleri ve fazla çalýþma saatlerine iliþkin iþçilik kalemleri) birim fiyatlar ile iþçi sayýsý üzerinden teklif alýnmasý idarece uygun görülmeyen iþ kalemi/kalemleri kapsamýnda çalýþtýrýlacak olan her bir personelin iþçilik maliyeti üzerinden% 3 oranýnda sözleþme giderleri ve genel giderler hesaplanacaktýr."
...
79.3. Asgari iþçilik maliyeti;
i- Ýhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari þartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlasý olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalýþma saatlerine iliþkin ücretler dahil),
ii- Ýdari þartnamede öngörülen nakdi veya ayni yemek ve yol bedeli ile ayni giyim bedeli,
iii- Ýþveren sigorta primi tutarýndan oluþmaktadýr." açýklamasý,

Ýdari þžartname'nin "Ýhale konusu iþe iliþkin bilgiler" baþlýklý 2'nci maddesinde,

"2.1. Ýhale konusu hizmetin;
a) Adý: Bandýrma Bor ve Asit Fabrikalarý Ýþletme Müdürlüðü’nün Ýhtiyacý Olan 95 Kiþi Ýle Muhtelif
b) Miktarý ve türü: Hizmetin miktarý ve türü ekte yer almaktadýr.
Hizmetin miktarý ve türü ekte yer almaktadýr.
c) Yapýlacaðý yer: Bandýrma Bor ve Asit Fabrikalarý Ýþletme Müdürlüðü Bandýrma/BALIKESÝR" düzenlemesi,

Anýlan þžartname'nin "Teklif Fiyata Dâhil Giderler" baþlýklý 25'inci maddesinde,

"25.1. Sözleþmenin uygulanmasý sýrasýnda, ilgili mevzuat gereðince yapýlacak ulaþým, sigorta vergi, resim ve harç giderleri, isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil edilecektir.
25.2.25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artýþ olmasý ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluþmasý hallerinde, teklif edilen fiyatýn bu tür artýþ ya da farklarý karþýlayacak payý içerdiði kabul edilir. Yüklenici, bu artýþ ve farklarý ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.
25.3.Teklif fiyata dahil olan diðer giderler aþaðýda belirtilmiþtir:
25.3.1. Ýþin süresi ve personel sayýsý dikkate alýnarak ilgili mevzuatýna göre hesaplanacak iþçilik ücreti:
- 1 Adet Diyetisyen veya Gýda Mühendisine Ödenecek Brüt Asgari Ücretin %150 fazlasý,
- 2 Adet Baþaþçý Ýçin Ödenecek Brüt Asgari Ücretin %100 Fazlasý
- 11 Adet Aþçý Ýçin Ödenecek Brüt Asgari Ücretin %75 Fazlasý
- 3 Adet þžef Garson ve 8 Adet Kaloriferci Olmak Üzere Toplam 11 Kiþi Ýçin Ödenecek Brüt Asgari Ücretin %50 Fazlasý
- 17 Adet Garson Ýçin Ödenecek Brüt Asgari Ücretin %25 Fazlasý
- 3 Adet Misafirhane ve Santral Görevlisi Ýçin Ödenecek Brüt Asgari Ücretin %20 Fazlasý
- 11 Adet Bulaþýkçý ve 34 Adet Temizlikçi Olmak Üzere Toplam 45 Kiþi Ýçin Ödenecek Brüt Asgari Ücretin %10 Fazlasý
- 5 Adet Bahçe ve Çevre Ýþçi için Brüt Asgari Ücret oranýndaki ücretler teklif fiyatýna dahil edilecektir.

Ýþin süresi boyunca çalýþýlacak Resmi tatil ve bayram günlerine iliþkin çalýþýlacak personel ve gün sayýsý aþaðýda belirtilmiþ olup, bu giderler teklif fiyata dahil edilecektir.

- Asgari ücretin brüt %150 fazlasý ödenecek olan Diyetisyen ve Gýda Mühendisi için 35 gün,
- Asgari ücretin brüt %100 fazlasý ödenecek olan Baþaþçý için toplam 87 gün,
- Asgari ücretin brüt %75 fazlasý ödenen Aþçý için toplam 478 gün,
- Asgari ücretin brüt %50 fazlasý ödenen þžef Garson ve Kalorifeci için toplam 478 gün,
- Asgari ücretin brüt %25 fazlasý ödenen Garson için toplam 739 gün,
- Asgari ücretin brüt %20 fazlasý ödenen Misafirhane ve Santral Görevlisi için toplam 87 gün,
- Asgari ücretin brüt %10 fazlasý ödenen Bulaþýkçý için toplam 478 gün olmak üzere toplam 2.382 gün

Ýþin süresi boyunca çalýþýlacak hafta tatili günlerine iliþkin çalýþýlacak personel ve gün sayýsý aþaðýda belirtilmiþ olup, bu giderler teklif fiyata dahil edilecektir.

- Asgari ücretin brüt %100 fazlasý ödenecek olan Baþaþçý için toplam 67 gün,
- Asgari ücretin brüt %75 fazlasý ödenen Aþçý için toplam 124 gün,
- Asgari ücretin brüt %50 fazlasý ödenen þžef Garson için toplam 60 gün,
- Asgari ücretin brüt %25 fazlasý ödenen Garson için toplam 119 gün,
- Asgari ücretin brüt %20 fazlasý ödenen Misafirhane ve Santral Görevlisi için toplam 12 gün,
- Asgari ücretin brüt %10 fazlasý ödenen Bulaþýkçý için toplam 60 gün olmak üzere toplam 442 gündür.

Hafta tatili için teklif edilecek gün bazýndaki birim fiyat = Fazla Çalýþma Saatlik Ücreti x 7,5 Saat’ olarak hesaplanacaktýr.

Ýþin süresi boyunca çalýþýlacak fazla çalýþmalara iliþkin çalýþýlacak personel ve saat bazýnda miktarlarý aþaðýda belirtilmiþ olup, bu giderler teklif fiyata dahil edilecektir.
- Asgari ücretin brüt %100 fazlasý ödenecek olan Baþaþçý için toplam 688 saat,
- Asgari ücretin brüt %75 fazlasý ödenen Aþçý için toplam 1532 saat,
- Asgari ücretin brüt %50 fazlasý ödenen þžef Garson için toplam 360 saat,
- Asgari ücretin brüt %25 fazlasý ödenen Garson için toplam 2.500 saat,
- Asgari ücretin brüt %20 fazlasý ödenen Misafirhane ve Santral Görevlisi için toplam 432 saat,
- Asgari ücretin brüt %10 fazlasý ödenen Bulaþýkçý ve Temizlikçi için toplam 720 saat olmak üzere toplam 6.232 saattir.

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:
Yemek Bedeli: Ýdarenin yemekhanesinden ayni olarak karþýlanacak olup, günlük 6,15 TL+KDV olarak 26 gün üzerinden yüklenicinin iþçilerine verilecek ve yemek bedeli Yükleniciye fatura edilerek, Yüklenicinin, ilgili olduðu aya ait istihkakýndan kesilecektir. Bu tutar teklif fiyata dâhil edilecektir.

Yol Bedeli: Ýdarenin personelini taþýyan servislerden ayni olarak karþýlanacak olup, günlük 3,07 TL+KDV olarak 26 gün üzerinden yüklenicinin iþçilerine verilecek ve yol bedeli Yükleniciye fatura edilerek, Yüklenicinin, ilgili olduðu aya ait istihkakýndan kesilecektir. Bu tutar teklif fiyata dâhil edilecektir.

Teknik þartnamenin 7.5. maddesinde sayýsý ve özellikleri belirtilen giyim malzemeleri yüklenici tarafýndan ayni olarak karþýlanacak olup, buna iliþkin giderler teklif fiyatýna dâhil edilecektir.
25.3.3. Bu madde boþ býrakýlmýþtýr.
25.3.4. Diðer giderler:
Yüklenici çalýþtýracaðý iþçilerin Ýþveren Mali Mesuliyet Sigortasýný yaptýracaktýr. Düzenlenecek poliçe, Ýþveren Sorumluluk Sigortasý Genel þžartlarýnýn madde 1 ve madde 2 (B- Türkiye Cumhuriyeti sýnýrlarý dýþýnda meydana gelen iþ kazalarý hariç) de belirtilen teminatlarý karþýlayacak þekilde;

a) Kiþi Baþýna Bedeni: 150.000,00 TL.
b)Kaza Baþýna Bedeni: 500.000,00 TL öngörülerek poliçe düzenlenecek ve iþe baþlamadan önce Eti Maden Ýþletmeleri Genel Müdürlüðü Bandýrma Bor ve Asit Fabrikalarý Ýþletme Müdürlüðüne teslim edecektir. Buna iliþkin prim tutarý teklif fiyata dâhildir. Poliçe priminin peþin olarak ödenmesi halinde poliçe ile birlikte makbuzu da verilecek olup, vadelendirilmiþ poliçenin taksitlerine iliþkin aylýk prim makbuzlarý ise sözleþmenin 12. maddesinde belirtilen belgelerle birlikte Eti Maden Ýþletmeleri Genel Müdürlüðüne verilecektir. Ayrýca düzenlenecek olan poliçeye poliçenin vade bitiminde ayný þartlarla iþin bitimine kadar uzatýlacaðýna dair þerh eklenecektir. Yüklenici sigorta poliçelerini idareye sunmaz ise hak ediþinden kesilerek idare tarafýndan sigorta yaptýrýlacaktýr.
25.4.Sözleþme konusu iþin bedelinin ödenmesi aþamasýnda doðacak Katma Deðer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatý çerçevesinde Ýdare tarafýndan yükleniciye ayrýca ödenir.
25.5. Kýsa vadeli sigorta prim oranlarý belirtilecektir.
Kýsa vadeli sigorta kollarý prim oraný %2 (Yüzdeiki) olarak belirlenmiþtir." Düzenlemesi,

Teknik þžartname'nin 7.5'inci maddesinde,

"7.5. Yüklenici tarafýndan verilecek tahaffuz malzemelerinin cinsi, miktarý ve miadý;
MALZEMENÝN ADI PERYODU TOPLAM
....
Aþçýbaþý ve Aþçýlar (13 kiþi)
.... ..
Lateks Eldiven (Pudralý, 50 Çiftlý Kutu) 1 Ay 23.400 Çift Ýþe Baþlama Tarihinde ve her Ayda bir verilecek.

düzenlemesi yer almaktadýr.

Ýhale dokümaný ekinde yer alan ve istekli ile istekli olabileceklere verilen Birim Fiyat Teklif Cetveli'nin,

A1 B2
Sýra No
Ýþ Kaleminin Adý ve Kýsa Açýklamasý3 Miktarý
Teklif Edilen4 Birim Fiyat
Tutarý
Birimi Ýþçi sayýsý Ay/gün/saat
1 Diyetisyen veya Gýda Mühendisi (Asgari Ücretinin %150 fazlasý) Kiþi/Ay 1 36
2 Baþ Aþçý (Asgari Ücretinin %100 fazlasý) Kiþi/Ay 2 36
3 Aþçý (Asgari Ücretinin %75 fazlasý) Kiþi/Ay 11 36
4 þžef Garson, Kaloriferci (Asgari Ücretinin %50 fazlasý) Kiþi/Ay 11 36
5 Garson (Asgari Ücretinin %25 fazlasý) Kiþi/Ay 17 36
6 Misafirhane ve Santral Görevlisi(Asgari Ücretinin %20 fazlasý) Kiþi/Ay 3 36
7 Bulaþýkçý ve Temizlikçi (Asgari Ücretinin %10 fazlasý) Kiþi/Ay 45 36
8 Bahçe ve Çevre Ýþçisi (Asgari Ücret) Kiþi/Ay 5 36
I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)

Sýra No Ýþ Kaleminin Adý ve Kýsa Açýklamasý Birimi Miktarý Teklif Edilen
Birim Fiyat Tutarý
1 Diyetisyen veya Gýda Mühendisi Ýçin Bayram ve Genel Tatil Çalýþmasý (Asgari Ücretinin %150 fazlasý) TL/Gün 35
2 Baþ Aþçý Ýçin Bayram ve Genel Tatil Çalýþmasý (Asgari Ücretinin %100 fazlasý) TL/Gün 87
3 Aþçý Ýçin Bayram ve Genel Tatil Çalýþmasý (Asgari Ücretinin %75 fazlasý) TL/Gün 478
4 þžef Garson, Kaloriferci Ýçin Bayram ve Genel Tatil Çalýþmasý (Asgari Ücretinin %50 fazlasý) TL/Gün 478
5 Garson Ýçin Bayram ve Genel Tatil Çalýþmasý (Asgari Ücretinin %25 fazlasý) TL/Gün 739
6 Misafirhane ve Santral Görevlisi Ýçin Bayram ve Genel Tatil Çalýþmasý (Asgari Ücretinin %20 fazlasý) TL/Gün 87
7 Bulaþýkçý Ýçin Bayram ve Genel Tatil Çalýþmasý (Asgari Ücretinin %10 fazlasý) TL/Gün 478
8 Baþ Aþçý Ýçin Hafta Tatili Çalýþmasý (Asgari Ücretinin %100 fazlasý) TL/Gün 67
9 Aþçý Ýçin Hafta Tatili Çalýþmasý (Asgari Ücretinin %75 fazlasý) TL/Gün 124
10 þžef Garson Ýçin Hafta Tatili Çalýþmasý (Asgari Ücretinin %50 fazlasý) TL/Gün 60
11 Garson Ýçin Hafta Tatili Çalýþmasý (Asgari Ücretinin %25 fazlasý) TL/Gün 119
12 Misafirhane ve Santral Görevlisi Ýçin Hafta Tatili Çalýþmasý (Asgari Ücretinin %20 fazlasý) TL/Gün 12
13 Bulaþýkçý Ýçin Hafta Tatili Çalýþmasý (Asgari Ücretinin %10 fazlasý) TL/Gün 60
14 Baþ Aþçý Ýçin Fazla Çalýþma Ücreti (Asgari Ücretinin %100 fazlasý) TL/Saat 688
15 Aþçý Ýçin Fazla Çalýþma Ücreti (Asgari Ücretinin %75 fazlasý) TL/Saat 1.532
16 þžef Garson Ýçin Fazla Çalýþma Ücreti(Asgari Ücretinin %50 fazlasý) TL/Saat 360
17 Garson Ýçin Fazla Çalýþma Ücreti (Asgari Ücretinin %25 fazlasý) TL/Saat 2.500
18 Misafirhane ve Santral Görevlisi Ýçin Fazla Çalýþma Ücreti (Asgari Ücretinin %20 fazlasý) TL/Saat 432
19 Bulaþýkçý ve Temizlikçi Ýçin Fazla Çalýþma Ücreti (Asgari Ücretinin %10 fazlasý) TL/Saat 720
II. ARA TOPLAM(K.D.V. Hariç)
TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

þeklinde olduðu görülmüþtür.
Kamu Ýhale Genel Tebliði'nde yer alan açýklamalar uyarýnca teklif cetvelinde satýr açýlacak kalemlerin sayma usulü ile belirlendiði, bu kalemler arasýnda iþveren mali mesuliyet sigortasýnýn yer almadýðý, idarece iþveren mali mesuliyet sigortasý için birim fiyat teklif cetvelinde ayrý bir satýr açýlmasý için zorunluluk bulunmadýðý, ayrýca, anýlan Teblið'in 76.4 üncü maddesinde yer alan "Sözleþme taslaðýnýn (21.1.) maddesinde iþ ve/veya iþyerlerinin sigortalanmasýna iliþkin yükümlülüðün yükleniciye ait olduðu belirtilmesine raðmen, idari þartnamenin "Teklif fiyata dahil olan giderler" maddesinde sigorta giderine yer verilmediði ve/veya sözleþme taslaðýnýn (21.2.) maddesinde sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatýnýn kapsam ve limitinin belirlenmediði hallerde, iþ ve/iþyerlerinin sigortalanmasýnýn istenmediði ve sigorta giderinin de teklif fiyata dahil giderler arasýnda yer almadýðý kabul edilmek suretiyle teklifler deðerlendirilecektir." açýklamasý uyarýnca söz konusu ihalede Sözleþme Tasarýsý'nýn 21.2 inci maddesinde de sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatýnýn kapsam ve limitinin belirlenmediði görülmüþ olup bu nedenle iþveren mali mesuliyet sigortasýnýn teklif fiyata dahil gider olarak kabul edilmemesi gerektiði anlaþýlmýþtýr.
Teknik þžartname'de aþçýlar ve aþçýbaþý için 23.400 çift lateks eldiven istenildiði, anýlan þžartname'de ve yaklaþýk maliyet hesabýnda lateks eldivenin giyim unsurlarý içerisinde sayýldýðý dikkate alýndýðýnda, ihale konusu alanda faaliyet gösteren basiretli tacirin aþçýlar ve aþçýbaþý ücret gruplarýnýn hangisinin ne kadar lateks eldiven kullanýlacaðýný belirleyerek teklif fiyatýný oluþturabileceði anlaþýlmýþ olup lateks eldiven ve iþveren mali mesuliyet sigorta gideri için birim fiyat teklif cetvelinde ayrý bir satýr açýlmamasýnýn saðlýklý teklif verilmesini veya tekliflerin deðerlendirmesini olumsuz etkileyecek bir husus olmadýðý sonucuna varýlmýþtýr.
3) Baþvuru sahibinin 3'üncü iddiasýna iliþkin olarak:

4734 sayýlý Kamu Ýhale Kanunu'nun "Kesin teminat" baþlýklý 43'üncü maddesinin birinci fýkrasýnda "Taahhüdün sözleþme ve ihale dokümaný hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesini saðlamak amacýyla, sözleþmenin yapýlmasýndan önce ihale üzerinde kalan istekliden ihale bedeli üzerinden hesaplanmak suretiyle % 6 oranýnda kesin teminat alýnýr." hükmü,

Ýdari þžartname'nin 47'inci maddesinde,

"b) Sosyal Sigortalar Mevzuatý ile her türlü iþçi ve iþveren hakkýndaki mevzuata göre iþçi alýnmasý, iþçi haklarýnýn ödenmesi, iþçi çýkarýlmasý ve benzeri konularda tüm sorumluluk Yükleniciye ait olup, Ýdare sorumlu tutulamayacaktýr.

c) Yüklenici; 4857 sayýlý Ýþ Kanunu ve diðer Ýþ Hukuk Mevzuatý; Ýþsizlik Sigortasý Kanunu ve Sosyal Güvenlikle ilgili diðer mevzuat, Vergi Kanunu ve vergi ile ilgili diðer mevzuat ve iþveren-iþçi iliþkisi nedeniyle diðer mevzuattan kaynaklanan yükümlülükleri yerine getirmek zorundadýr. Yüklenicinin bu yükümlülükleri nedeniyle sözleþme bedeli dýþýnda hiçbir bedel Yükleniciye ödenmez.

ç) Hangi nedenle olursa olsun gerek iþçi ücretleri (ücret, fazla mesai, ücretli izin, ihbar ve kýdem tazminatý vb. iþçilik haklarý) ve bunlarla ilgili olarak prim, vergi ve fon gibi konularda ve keza iþ kazasý ve meslek hastalýklarý gibi nedenlerle Ýdare, Yüklenici iþçilerine ve üçüncü kiþilere herhangi bir ödeme yapmak durumunda kalýrsa, Yüklenici firma bu ödemeleri rücuen Ýdareye derhal ödemekle yükümlüdür.

d) Ayrýca yüklenici iþçilerinin; ücret, fazla mesai, ücretli izin alacaðý, ihbar ve kýdem tazminatý vb. iþçilik haklarý ve bunlarla ilgili olarak prim, vergi ve fon gibi taleplerle Ýdareye ya da Yükleniciye ya da Ýdare ve yükleniciye birlikte dava açýlmasý durumunda, dava konusuna, dava kýsmen açýlmýþ olmasý durumunda alacaðýn tümüne göre, davanýn kabulü halinde Ýdarenin ödemek zorunda kalabileceði ( faiz, yargýlama gideri, vekâlet ücreti vb dâhil) bedellere karþýlýk Ýdare tarafýndan belirlenen meblað Yüklenici tarafýndan güvence olarak Ýdareye yatýrýlacaktýr."

Dava sonucu Ýdare tarafýndan yapýlacak tüm ödemeler, tutulan bedelden düþülür, tutulan bedelin Ýdare tarafýndan yapýlan ödemeyi yetmemesi halinde Ýdare, eksik kalan miktar Yüklenici tarafýndan Ýdareye ödenecektir." düzenlemesi,

Sözleþme Tasarýsý'nýn 36.2 nci maddesinde de ayný düzenlemeler yer almaktadýr.

Ýdari þžartname'nin ilgili düzenlemelerinde, yüklenicinin iþçilere karþý yükümlülüklerini yerine getirmesini saðlamak ve idarenin yüklenicinin kusurlu hareketlerinden kaynaklanan herhangi bir yükümlülükle karþý karþýya kalmasýný önlemek amacýyla yüklenicinin sorumluluklarýnýn belirtildiði,
Ýhale mevzuatýnda taahhüdün sözleþme ve ihale dokümaný hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesini saðlamak amacýyla sözleþmenin yapýlmasýndan önce ihale üzerinde kalan istekliden ihale bedeli üzerinden hesaplanmak suretiyle % 6 oranýndakesin teminat alýndýðý,Ýdari þžartname'nin yukarýda aktarýlan (ç) bendinde yer alan düzenlemesinde ise hangi nedenle olursa olsun idarenin iþçilerine ve üçüncü kiþilere herhangi bir ödeme yapmak durumunda kalmasý durumunda yüklenicinin bu ödemeleri idareye ödemekle yükümlü olduðunun belirtildiði anlaþýlmýþ olup bu nedenle anýlan þžartname'nin 47 nci maddesinin (d) bendinde yer alan "Ayrýca yüklenici iþçilerinin; ücret, fazla mesai, ücretli izin alacaðý, ihbar ve kýdem tazminatý vb. iþçilik haklarý ve bunlarla ilgili olarak prim, vergi ve fon gibi taleplerle Ýdareye ya da Yükleniciye ya da Ýdare ve yükleniciye birlikte dava açýlmasý durumunda, dava konusuna, dava kýsmen açýlmýþ olmasý durumunda alacaðýn tümüne göre, davanýn kabulü halinde Ýdarenin ödemek zorunda kalabileceði ( faiz, yargýlama gideri, vekâlet ücreti vb dâhil) bedellere karþýlýk Ýdare tarafýndan belirlenen meblað Yüklenici tarafýndan güvence olarak Ýdareye yatýrýlacaktýr." düzenlemesi ile ek bir yükümlülüðün istenilmesinin 4735 sayýlý Kamu Ýhale Sözleþmeleri Kanunu'nun 4'üncü maddesinde yer alan "Bu Kanun kapsamýnda yapýlan kamu sözleþmelerinin taraflarý, sözleþme hükümlerinin uygulanmasýnda eþit hak ve yükümlülüklere sahiptir. Ýhale dokümaný ve sözleþme hükümlerinde bu prensibe aykýrý maddelere yer verilemez. Kanunun yorum ve uygulanmasýnda bu prensip göz önünde bulundurulur." hükmüne aykýrý olduðu anlaþýldýðýndan baþvuru sahibinin söz konusu hususa iliþkin iddiasý yerinde bulunmuþtur.

4) Baþvuru sahibinin 4'üncü iddiasýna iliþkin olarak:

Hizmet Alýmý Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliði eki Tip Sözleþme Tasarýsý'nýn "Cezalar ve sözleþmenin feshi" baþlýklý 16'ncý maddesinin 16.1.1. numaralý alt maddesine iliþkin dipnotunda "Bu madde aþaðýda belirtilen açýklamalara uygun olarak Ýdare tarafýndan düzenlenecektir:
(1) Kýsmi kabul öngörülmeyen iþlerde, yüklenicinin iþi süresinde bitirmemesi durumunda, Ýdare tarafýndan en az on gün süreli yazýlý ihtar yapýlarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarý sözleþme bedelinin % 1'ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykýrýlýðýn iþin niteliði gereði giderilmesinin mümkün olmadýðý hallerde, 4735 sayýlý Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksýzýn sözleþmenin idarece feshedilebileceði, sözleþmenin feshedilmemesi halinde ise sözleþme bedelinin % 1'ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacaðý hususuna maddede yer verilecektir.
...
(3) (Deðiþik 16/7/2011- 27996 RG./39. md.) Ýþin özelliði gereði sürekli tekrar eden nitelikteki iþlerde, iþin tekrar eden kýsýmlarýnýn sözleþmeye uygun olarak gerçekleþtirilmemesi halinde, idarece her bir aykýrýlýk için ayrý ayrý uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarý, sözleþme bedelinin % 1'ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrýca, bu aykýrýlýklarýn ardý ardýna veya aralýklý olarak gerçekleþtirilmek suretiyle belli bir sayýya ulaþmasý durumunda, yukarýda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayýlý Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksýzýn sözleþmenin feshedileceði hususu ile sözleþmenin bu þekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykýrýlýk sayýsý (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede yazýlacaktýr. Ancak aðýr aykýrýlýk hallerinde, bu aykýrýlýk halleri maddede belirtilmek kaydýyla, aykýrýlýk bir defa gerçekleþmiþ olsa dahi yukarýda öngörülen þekilde sözleþmenin feshedilebileceði hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.
(4) Ýþin tamamýnýn ya da kýsmi kabule konu olan kýsmýnýn süresinde bitirilmemesi veya iþin tekrar eden kýsýmlarýnýn sözleþmeye uygun olarak gerçekleþtirilmemesi halleri hariç, idarece gerek görülüyorsa diðer sözleþmeye aykýrýlýk hallerinin neler olduðu belirlenecek ve bu aykýrýlýklarýn gerçekleþmesi durumunda Ýdare tarafýndan en az on gün süreli yazýlý ihtar yapýlarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarý sözleþme bedelinin % 1'ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykýrýlýðýn iþin niteliði gereði giderilmesinin mümkün olmadýðý hallerde, 4735 sayýlý Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksýzýn sözleþmenin idarece feshedilebileceði, sözleþmenin feshedilmemesi halinde ise sözleþme bedelinin % 1'ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacaðý hususuna maddede yer verilecektir.
(5) Ýdare tarafýndan kesilecek cezanýn toplam tutarýnýn, hiçbir durumda, sözleþme bedelinin % 30'unu geçmeyeceði hususu da bu maddede belirtilecektir" açýklamasý,

Sözleþme Tasarýsý'nýn "Cezalar ve sözleþmenin feshi" baþlýklý 16'ncý maddesinde,

"16.1.Ýdare tarafýndan uygulanacak cezalar aþaðýda belirtilmiþtir:
16.1.1. Cezalara iliþkin hükümler teknik þartnamede belirtilmiþtir.
Ýdare tarafýndan kesilecek cezanýn toplam tutarý, hiçbir durumda, sözleþme bedelinin % 30′unu geçmeyecektir." düzenlemesi,

Teknik þžartname'nin "Cezai Hükümler" baþlýðý altýnda,

"9.1. Yüklenici, iþin baþlangýcýnda Özel þžartnamenin 8.1. maddesine göre vermesi gereken belgeleri zamanýnda vermemesi durumunda geciken her gün için 200,- TL. (ikiyüz) ceza uygulanýr.

9.2. Yüklenici, Özel þžartnamenin 8.3. maddesine göre iþçilerin bordrolarýnda belirtilen ücretlerini istihkakýný Ýdareden aldýktan sonraki 2 (iki) iþgünü içerisinde yatýrmadýðý takdirde, geciken her gün için toplam bordro tutarýnýn % 1' i (bir) oranýnda ceza uygulanýr.

9.3. Yüklenici, Özel þžartnamenin 8.4. maddesine göre aylýk vermesi gereken evraklar ile iþçilerin bordrolarýnda belirtilen ücretleri yatýrdýðýna dair onaylý banka ödeme listesini ve dekontunu vermemesi durumunda, aylýk hak ediþine % 35 (otuzbeþ) blokaj uygulanýr. Ýstenen evraklarý Ýdareye teslim ettiðinde geciken her gün için aylýk hak ediþinin % 1' i (bir) kadar ceza uygulanarak, blokajý serbest býrakýlýr.

9.4. Yüklenici, Özel þžartnamenin 7.5. maddesine göre iþçilerine vermesi gereken tahaffuz malzemeleri süresi içinde vermediði takdirde, Ýdare tarafýndan temin edilerek iþçilere daðýtýlacak olup, fatura bedeli % 10 (on) fazlasý ile Yüklenicinin ilk hak ediþinden kesilecektir. Ýþçi deðiþimlerinde de ayný iþlem yapýlacaktýr.

9.5. Yüklenici, Özel þžartnamenin 8.7. maddesine göre bütün iþçileri için kiþi baþýna belirlenen Ýþveren Mali Mesuliyet Sigortasý ile düzenleyeceði Zeyilnameleri yaptýrmadýðý veya Ýdareye vermediði takdirde Ýdare tarafýndan yaptýrýlýr ve bedeli % 10 (on) fazlasýyla Yüklenicinin ilk hak ediþinden kesilir.

9.6. Yüklenici, Özel þžartnamenin 8.16. ve 8.17. maddelerine göre ayný vasýflara uygun yeni iþçi getirmemesi durumunda; ilk gün için iþçinin ücreti ödenmez. 2. 3. 4. günler için hak ediþ dönemine ait yevmiye tutarýnýn 2 (iki) katý, 5. günden sonra ise her gün için hak ediþ dönemine ait yevmiye tutarýnýn 5 (beþ) katý ceza uygulanýr.

9.7. Ýdarenin izni olmaksýzýn iþyerinde, mesai baþýnda bulunmadýðý tespit edilen her bir kiþi için hak ediþ dönemine ait yevmiye tutarýnýn 2 (iki) katý tutarýnda Yükleniciye ceza uygulanýr.

9.8. Yüklenici, Ýdarenin deðiþtirilmesini talep ettiði personeli en geç 3 (üç) iþ günü içerisinde deðiþtirmediði takdirde, gecikilen her gün için aylýk istihkakýnýn 150,- TL. (yüzelli) ceza kesilir.

9.9. Yüklenicinin kendisinden veya çalýþtýrdýðý iþçilerinden kaynaklanan nedenlerden dolayý iþin yürütümünde eksiklikler ve aksamalar meydana gelmesi, çalýþma kurallarýna ve Ýdarenin verdiði talimatlara uyulmamasý veya 8. madde de yazýlý hususlara uyulmamasý nedeniyle Yüklenici yazýlý olarak uyarýlýr. Tekrarýnda yapýlacak her yazýlý uyarýda 2.000,-TL. (ikibin) ceza uygulanýr.

9.10. Yüklenici çalýþtýrdýðý personelini idarenin bilgisi olmadan iþten çýkarmasý durumunda her iþçi için 2.000 TL (ikibin) ceza uygulanýr.

9.11. Yemek piþirmek üzere Yükleniciye teslim edilen gýda maddelerin kullanýmdan dolayý meydana gelebilecek zarar ve ziyanýn bedeli Yüklenicinin istihkakýndan kesilir.

9.12. Ýdare'nin yazýlý uyarýsýna raðmen, cezalarýn tekerrürü halinde "Sözleþme feshi" Ýdarenin yetkisindedir.

9.13. Yukarýda belirtilen cezalar herhangi bir ihtara ve yazýya gerek olmaksýzýn yüklenicinin ilk istihkakýndan kesilir." düzenlemesi yer almaktadýr.

Ýdare tarafýndan Teknik þžartname'de öngörülen cezalarýn, iþçilerin haklarýnýn korunmasýna ve personel çalýþtýrýlmasýna dayalý nitelikte olan ihale konusu hizmet iþinin ifasýnýn kesintiye uðratýlmamasýna (eksik iþçi çalýþtýrýlmasý, iþçilerin ücretlerinin zamanýnda yatýrýlmamasý, tahaffuz malzemelerinin zamanýnda verilmesi vb.) yönelik hususlarla ile ilgili olduðu, söz konusu cezalarýn bir kýsmýnýn belirli tutarlar olarak diðer bir kýsmýnýn ise sözleþme bedeli üzerinden belirlenen yüzdelik oranlar þeklinde düzenlendiði anlaþýlmýþtýr.

Anýlan þžartname'de yer alan cezalarýn bir kýsmýnýn sözleþme bedeli üzerinden belirlenen yüzdelik oranlar þeklinde düzenlenmemesi tip sözleþme tasarýsýnýn dipnotlarýnda yapýlan açýklamaya uygun olmamakla birlikte, ayný maddede hangi durumlarda idarenin sözleþmeyi feshetme yetkisinin bulunduðunun düzenlendiði, her bir aykýrýlýk için belirlenen ceza miktarýnýn yaklaþýk maliyetin % 1'ini aþmadýðý ve kesilecek cezanýn toplam tutarýnýn sözleþme bedelinin % 30′unu geçmeyeceðinin belirtildiði de dikkate alýndýðýnda þikâyete konu düzenlemelerin teklif verilmesine engel nitelikte olmadýðý sonucuna varýlmýþtýr.

5) Baþvuru sahibinin 5'inci iddiasýna iliþkin olarak:

Kamu Ýhale Genel Tebliði'nin "Personel çalýþtýrýlmasýna dayalý hizmet alýmlarýnda teklif fiyata dâhil olacak giderler" baþlýklý 78'inci maddesinde,

"...78.26. 4857 sayýlý Kanunun 2 nci maddesinin dokuzuncu fýkrasý gereðince hizmet alýmýna dayanak teþkil edecek sözleþme ve þartnamelere; iþe alýnacak kiþilerin belirlenmesi ve iþten çýkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluþlarý ve ortaklýklarýna býrakýlmasý, hizmet alým sözleþmeleri çerçevesinde ya da geçici iþçi olarak ayný iþ yerinde daha önce çalýþmýþ olanlarýn çalýþtýrýlmasýna devam olunmasý yönünde hükümler konulmayacaktýr. Ýdarelerce, çalýþan personel açýsýndan denetim, sadece teknik þartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet Ýþleri Genel þžartnamesinde idareye verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapýlacak olup, ihale dokümanýnda, anýlan Kanun maddesine ve ilgili mevzuata aykýrý þekilde, iþe alýnacak veya iþten çýkarýlacak personelin idarece belirleneceðine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir..." açýklamasý,

Hizmet Ýþleri Genel þžartnamesi'nin 11'inci maddesinde "Ýdare ve kontrol teþkilatý, yükleniciden çalýþtýrýlmasýnda veya iþyerinde bulunmasýnda engel durumu olduðunu tespit ettiði, uygunsuz davrandýðý veya görevlerini yerine getirmekte yetersiz olduðu kanýsýnda olduðu veya iþyerinde çalýþtýrýlmasýnda sakýnca gördüðü her kademe ve nitelikteki elemanlarýn (teknik ve idareci personel, hizmetli, iþçi ve diðerleri) ve alt yüklenicilerin iþ baþýndan veya iþyerinden uzaklaþtýrýlmasýný talep etme hakkýna sahiptir. Yüklenici, bu talebi idare veya kontrol teþkilatý tarafýndan yapýlacak tebligat üzerine ve verilen süre içinde yerine getirmek zorundadýr. Yüklenicinin bu yükümlülüðü verilen süre içinde yerine getirmemesi halinde, söz konusu kiþiler idare veya kontrol teþkilatý tarafýndan uzaklaþtýrýlýr veya uzaklaþtýrýlmalarý saðlanýr. Uzaklaþtýrýlmalarý istenilenler, idarenin veya kontrol teþkilatýnýn izni ve onayý alýnmaksýzýn bir daha iþlerde görev alamaz. Yüklenici, uzaklaþtýrýlan kiþilerin yerine en kýsa zamanda uygun nitelikli baþkalarýný getirmek zorundadýr." hükmü,

4857 sayýlý Ýþ Kanunu'nun 2' nci maddesinde,

"...Hizmet alýmýna dayanak teþkil edecek sözleþme ve þartnamelere;
a) Ýþe alýnacak kiþilerin belirlenmesi ve iþten çýkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluþlarý ve ortaklýklarýna býrakýlmasý,
b) Hizmet alým sözleþmeleri çerçevesinde ya da geçici iþçi olarak ayný iþ yerinde daha önce çalýþmýþ olanlarýn çalýþtýrýlmasýna devam olunmasý,

yönünde hükümler konulamaz..." hükmü,

Ýdare tarafýndan yapýlan zeyilname sonrasý Teknik þžartname'nin 8.23'üncü maddesinde,

"Yüklenici çalýþtýrdýðý personelini idarenin bilgisi olmadan iþten çýkaramaz, iþini deðiþtiremez. Ýþten çýkardýðý ve iþini deðiþtirdiði takdirde Özel þartnamenin 9.10 maddesine göre iþlem yapýlýr." düzenlemesi,

Anýlanþžartname'nin 9.8'inci maddesinde,

"Yüklenici, Ýdarenin deðiþtirilmesini talep ettiði personeli en geç 3 (üç) iþ günü içerisinde deðiþtirmediði takdirde, gecikilen her gün için aylýk istihkakýnýn 150,- TL. (yüzelli) ceza kesilir." düzenlemesi,

Ayný þžartname'nin9.10'uncu maddesinde,

"Yüklenici çalýþtýrdýðý personelini idarenin bilgisi olmadan iþten çýkarmasý durumunda her iþçi için 2.000 TL (ikibin) ceza uygulanýr." düzenlemesi yer almaktadýr.

Yukarýda aktarýlan mevzuat hüküm ve düzenlemeleri birlikte deðerlendirildiðinde, Teknik þžartname'nin þikâyete konu maddelerinde yapýlan düzenlemelerin, çalýþtýrýlacak personelin idare tarafýndan belirlenmesine yönelik olmadýðý, ihale konusu hizmet iþlerinin ifasýnýn kesintiye uðratýlmamasý ve sözleþme hükümlerine uygun olarak gerçekleþtirilmesine yönelik düzenlemeler olduðu, bu çerçevede anýlan düzenlemelerin Hizmet Ýþleri Genel þžartnamesinde yer alan hükme uygun þekilde idareye, görevlerini yerine getirmekte yetersiz olduðu kanýsýnda olduðu personeli iþ baþýndan veya iþyerinden uzaklaþtýrýlmasýný talep etme hakký verdiði, yine çalýþan personelin idarenin bilgisi olmadan iþten çýkarýlamayacaðýnýn belirtildiði ve söz konusu personelin idarenin hizmet alanýnda görev yaptýðý dikkate alýndýðýnda, anýlan düzenlemelerin mevzuata aykýrý olmadýðý anlaþýlmýþtýr.

6) Baþvuru sahibinin 6'ncý iddiasýna iliþkin olarak:

4857 sayýlý Ýþ Kanunu'nun "Geçici iþ göremezlik" baþlýklý 48 inci maddesinde; "...Hastalýk nedeni ile çalýþýlmayan günlerde Sosyal Güvenlik Kurumu tarafýndan ödenen geçici iþ göremezlik ödeneði aylýk ücretli iþçilerin ücretlerinden mahsup edilir." hükmü,

5510 sayýlý Sosyal Sigortalar ve Genel Saðlýk Sigortasý Kanununun "Geçici iþ göremezlik ödeneði ” baþlýklý 18 inci maddesinde,

"Kurumca yetkilendirilen hekim veya saðlýk kurullarýndan istirahat raporu alýnmýþ olmasý þartýyla;
a) Ýþ kazasý veya meslek hastalýðý nedeniyle iþ göremezliðe uðrayan sigortalýya her gün için,
b) 4 üncü maddenin birinci fýkrasýnýn (a) ve (c) bentleri ile 5 inci madde kapsamýndaki sigortalýlarýn hastalýk sebebiyle iþ göremezliðe uðramasý halinde, iþ göremezliðin baþladýðý tarihten önceki bir yýl içinde en az doksan gün kýsa vadeli sigorta primi bildirilmiþ olmasý þartýyla geçici iþ göremezliðin üçüncü gününden baþlamak üzere her gün için,
c) Sigortalý kadýnýn analýðý halinde, doðumdan önceki bir yýl içinde en az doksan gün kýsa vadeli sigorta primi bildirilmiþ olmasý þartýyla, doðumdan önceki ve sonraki sekizer haftalýk sürede, çoðul gebelik halinde ise doðumdan önceki sekiz haftalýk süreye iki haftalýk süre ilave edilerek çalýþmadýðý her gün için,
d) Sigortalý kadýnýn isteði ve hekimin onayý ile doðuma üç hafta kalýncaya kadar çalýþýlmasý halinde, doðum sonrasý istirahat süresine eklenen süreler için,
geçici iþ göremezlik ödeneði verilir.
4 üncü maddenin birinci fýkrasýnýn (b) bendine göre sigortalý sayýlanlara hastalýklarý halinde geçici iþ göremezlik ödeneði, genel saðlýk sigortasý dâhil prim ve her türlü borçlarýnýn ödenmiþ olmasý þartýyla yatarak tedavi süresince veya yatarak tedavi sonrasý bu tedavinin gereði olarak istirahat raporu aldýklarý sürede ödenir.
Ýþ kazasý, meslek hastalýðý, hastalýk ve sigortalý kadýnýn analýðý halinde verilecek geçici iþ göremezlik ödeneði, 17 nci maddeye göre hesaplanacak günlük kazancýnýn üçte ikisidir. Ancak geçici iþ göremezlik ödeneðinin güncellenmemiþ tutarý, sigortalýnýn ödenek hesabýna esas alýnan döneme iliþkin kazanç üzerinden vergi, sosyal sigorta, genel saðlýk sigortasý ve iþsizlik sigortasý primleri kesintileri sonrasý hesaplanan günlük net kazancýný geçemez…" hükmü,

Teknik þžartname'nin 8.16'ncý maddesinde,

"Hastalanarak iþe gelmeyen ve saðlýk raporu alan iþçilerin, saðlýk raporun alýndýðý tarihin ertesi günden baþlamak üzere Yüklenici ayný vasýflarda yeni iþçi getirmek zorundadýr. Yüklenici ayný vasýflarda yeni iþçi getirmemesi durumunda, Özel þžartnamenin 9.6 maddesine göre iþlem yapýlýr." düzenlemesi yer almaktadýr.

Söz konusu hükümler ve düzenlemeler birlikte deðerlendirildiðinde, raporlu personelin ücretinin yüklenici tarafýndan ödenmediði bu nedenle idarenin raporlu personel yerine yeni personel temin edilmesine iliþkin Teknik þžartname düzenlemesinin mevzuata uygun olduðu ve baþvuru sahibinin iddiasýnýn yerinde olmadýðý sonucuna ulaþýlmýþtýr.

7) Baþvuru sahibinin 7'nci iddiasýna iliþkin olarak:

4735 saylý Kamu Ýhale Sözleþmeleri Kanunu'nun "Ýdarenin sözleþmeyi feshetmesi" baþlýklý 20'inci maddesinde,

"Aþaðýda belirtilen hallerde idare sözleþmeyi fesheder:

a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümaný ve sözleþme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya iþi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanýnda belirlenen oranda gecikme cezasý uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açýkça belirtilen ihtarýna raðmen ayný durumun devam etmesi,

b) Sözleþmenin uygulanmasý sýrasýnda yüklenicinin 25 inci maddede sayýlan yasak fiil veya davranýþlarda bulunduðunun tespit edilmesi,

Hallerinde, ayrýca protesto çekmeye gerek kalmaksýzýn kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleþme feshedilerek hesabý genel hükümlere göre tasfiye edilir." hükmü,

Ýdari þžartname'nin 47'inci maddesinde,

"Yükleniciler, gayri kanuni þekilde iþçi haklarýný kýsýtlama veya ortadan kaldýrma amaçlý ( iþçilerden boþ senet alýnmasý vb ) hiçbir uygulama içine girmeyeceklerdir. Ýdare tarafýndan bu tip davranýþlarýn tespit edilmesi halinde, yüklenicinin sözleþmesi feshedileceði gibi, kanuna aykýrýlýðýn durumuna göre ÇSGB ve Savcýlýða bildirimde bulunulacaktýr." düzenlemesi yer almaktadýr.

Ýdari þžartname'nin yukarýda aktarýlan maddesinde, iþçi haklarýný ihlal edecek þekilde Kanuna aykýrý uygulamalarýn ortaya çýkmasý durumunda yüklenici ile yapýlan sözleþmenin feshedileceðine iliþkin düzenlemelere yer verildiði, bu durumda söz konusu davranýþlarýn yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümaný ve sözleþme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesine neden olacak bir nitelik taþýmasý halinde sözleþmenin 4735 sayýlý Kanun'un 20 inci maddesinde yer alan hükme baðlý kalýnarak feshedilmesinin yasal zorunluluk olduðu anlaþýlmýþ ve baþvuru sahibinin iddiasý yerinde bulunmamýþtýr.

Sonuç olarak, yukarýda mevzuata aykýrýlýðý belirlenen ihale iþlemlerinin düzeltici iþlemle giderilemeyecek nitelikte iþlemler olduðu tespit edildiðinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açýklanan nedenlerle 4734 sayýlý Kanun'un 65′inci maddesi uyarýnca bu kararýn teblið edildiði veya teblið edilmiþ sayýldýðý tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara Ýdare Mahkemelerinde dava yolu açýk olmak üzere,

Anýlan Kanun’un 54′üncü maddesinin onuncu fýkrasýnýn (a) bendi gereðince ihalenin iptaline,

Oybirliði ile karar verildi.

Bu sayfa 1621 kez görüntülendi.