İlaç ihtiyacının aciliyeti gerekçesiyle doğrudan temin usulüne başvurulmasına rağmen, alımın kısa sürede gerçekleştirilmemesi mevzuata aykırılık oluşturur mu?

İhaleyi Yapan Daire:

Başvuru Tarih ve Sayısı:

Başvuruya Konu İhale:

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:

                      Isparta Valiliği İl Tarım Müdürlüğü tarafından 03.09.2007 tarihinde Doğrudan Temin ile yapılan "Kırım Kongo Kanamalı Ateşi Hastalığına Yönelik İlaç Alımına" � ilişkin olarak İzmir Güneş Ecza Deposu İlaç ve Kimya San. Tic. Ltd. ş�ti.'nin 24.10.2007 tarih ve 30276 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

1) 4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun uygun bulunmadığına,

2) İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 22 nci maddesinin 3 üncü fıkrası uyarınca başvuru dilekçesi ve eklerinin bir örneğinin Tarım ve Köyişleri Bakanlığına gönderilmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

Karar:

ş�ikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; Tarım ve Köyişleri Bakanlığı Koruma Kontrol Genel Müdürlüğünün 03.07.2007 tarih ve B.12.0KKG.0.19/108.01.54-2494 sayılı yazı ile illere gönderdiği kene mücadelesi prensipleri çerçevesinde "Kırım Kongo Kanamalı Ateşi Hastalığına Yönelik İlaç Alımı" � ihalelerinin 4734 sayılı Kanunun 21/f maddesine göre yapılması gerekirken, Isparta Valiliği İl Tarım Müdürlüğünce alımın anılan Kanunun 22/f maddesine göre doğrudan temin yoluyla gerçekleştirildiği, ayrıca, 22/f maddesinde yer alan şartların da oluşmadığı iddia edilmektedir

İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 8 inci maddesinde başvurularda aranacak şekil unsurları düzenlenmiş, aynı Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin altıncı fıkrasında ise, birinci fıkranın (ç) ve (e) bendinde sayılan belgeler ile ikinci fıkrada yer alan bilgileri içermeyen ve henüz başvuru süresi dolmamış olan itirazen şikayet başvurularıyla ilgili olarak başvuru süresinin sonuna kadar söz konusu eksikliklerin başvuru sahibi tarafından giderilebileceği,

Anılan Yönetmeliğin 17 nci maddesinde ise, itirazen şikayetin süresi geçirildikten sonra yapılması halinde başvurunun iddiaların incelenmesi kapsamında incelenip incelenmeyeceğine karar verileceği,

Hükme bağlanmıştır.

Yapılan inceleme sonucunda, başvuru dilekçesine eklenen başvuru ehliyetini haiz olunduğuna dair belgelerden vekaletnameye 1136 sayılı Avukatlık Kanununun 27 nci maddesi hükmü uyarınca Baro pulu yapıştırılmadığı ve anılan vekaletnamenin aslı ya da, avukat/noter onaylı örneğinin eklenmediği tespit edilmiş olup, tespit edilen aykırılıkların İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin altıncı fıkrası uyarınca 15 günlük itirazen şikayet süresi içerisinde tamamıyla giderilmediği anlaşılmıştır.

İncelenen ihalede, sözleşmenin imzalanmış (kurulmuş) olması nedeniyle Yönetmeliğin 22 nci maddesinde öngörülen iddiaların incelenmesine geçilmesinin kabul koşullarının oluşmadığı anlaşıldığından iddiaların incelenmesine geçilmesine gerek bulunmamaktadır.

Diğer taraftan, başvuru dilekçesinde, idarece tesis edilen işlemde aykırılık bulunulduğu iddia edilen   Tarım ve Köyişleri Bakanlığı Koruma Kontrol Genel Müdürlüğünce ihdas edilen kene mücadelesi prensiplerine ilişkin Tamimde; "İlaç alımları, hastalığın insan sağlığı dikkate alınarak, ek 3'te belirtilen genel teknik şartname kapsamında 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 21/f maddesine göre yapılması" � yönünde düzenlemeye yer verilmiştir.

                  4734 sayılı Kanunun,

                  "Pazarlık Usulü" � başlıklı 21 inci maddesinin 1 inci fıkrasının (f) bendinde; idarelerin yaklaşık maliyeti doksanaltıbin ikiyüzaltmışsekiz Yeni Türk Lirasına kadar olan mamul mal, malzeme veya hizmet alımlarını pazarlık usulüne göre gerçekleştirebilecekleri,

                "Doğrudan Temin" � başlıklı 22 nci maddesinin 1 inci fıkrasının (f) bendine göre ise; özelliğinden dolayı stoklama imkanı bulunmayan ve acil durumlarda kullanılacak olan ilaç, tıbbi sarf malzemeleri ile test ve tetkik sarf malzemesi alımlarının ilan yapılmaksızın ve teminat alınmaksızın doğrudan temini usulüne başvurulabileceği, ihale komisyonu kurma ve 10 uncu maddede sayılan yeterlik kurallarını arama zorunluluğu bulunmaksızın, ihale yetkilisince görevlendirilecek kişi veya kişiler tarafından piyasada fiyat araştırması yapılarak ihtiyaçların temin edilebileceği,

                 Hüküm altına alınmıştır.

                Kamu İhale Genel Tebliğinin "Diğer Hususlar" � başlıklı dördüncü bölümünde, alımın gerçekleştirilmesinde uygulanacak ihale usulünün tespitinin 4734 sayılı Kanunun amir hükümlerine ve ihale konusu işin gereklerine uygun biçimde tümüyle idarenin takdirinde bulunduğu yönünde düzenlemeye yer verilmiştir.

                Belirtilen hususlar çerçevesinde; Tarım ve Köyişleri Bakanlığı Koruma Kontrol Genel Müdürlüğünce ihraç edilen Tamim kapsamında ihalelerin 4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin 1 inci fıkrasının (f) bendine göre gerçekleştirilmesine yönelik düzenleme Tarım ve Köyişleri Bakanlığının hiyerarşik kademelenmeleri için hüküm ifade eden bir iç düzen işlemi olduğu ve bu düzenlemenin Kamu İhale Kanunu ve ikincil mevzuatı anlamında bağlayıcılığı bulunmadığı, zira ihale usullerinin tespitinde esasın kanuni şartlar dahilinde idarelerin takdir hakkı çerçevesinde olduğu, bu itibarla; salt anılan Tamime aykırı işlem tesis edilerek alımın doğrudan temin yoluyla gerçekleştirilmesi Kamu İhale Kanunu ve ikincil mevzuatı açısından her hangi bir aykırılığı işaret etmediği sonucuna ulaşılmıştır.

                Bununla birlikte, idarece şikayet başvurusu üzerine alınan kararda, işin aciliyeti gerekçe gösterilerek, anılan Kanunun 22 inci maddesinin 1 inci fıkrasının (f) bendi uyarınca alım doğrudan temin usulü ile gerçekleştirilmiştir. Ancak, idarece "aciliyet" �in doğasına uygun olmayacak şekilde 24.07.2007 tarihinde ihale onayı alınmasına karşın 08.08.2007 tarihinde ilk teklifler alınmış ve alınan teklifler uygun görülmeyerek 03.09.2007 tarihinde ikinci kez teklif alınma yoluna gidilmiştir. İhale onayının alınması ile iki kez teklif alınması arasında geçen süre, başka bir anlatımla, idarece alımın gerçekleştirildiği süre dikkate alınarak Kanunun 22 inci maddesinin 1 inci fıkrasının (f) bendinde öngörülen şartların başvuru konusu ihalede oluşmadığı sonucuna ulaşılmıştır. Zira alımı yapılacak malın stoklanma özelliği ve alımın ivedi olarak gerçekleştirilmesinin gerekliliği nedeniyle Kanunun 22 inci maddesinin anılan bendine başvurulabilecekken, başka bir ifadeyle, anılan maddede de alımın mali külfetinden ziyade işin aciliyeti ve özelliği dikkate alınarak alımın kısa sürede gerçekleştirilebilmesi amaçlanmış iken idarece işin aciliyeti ve özelliğinden ziyade işin maliyetine önem atfedildiği, dolayısıyla idarece alımın doğrudan temin yoluyla yapılmasında mevzuata uyarlık bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle;

1) 4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun uygun bulunmadığına,

2) İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 22 nci maddesinin 3 üncü fıkrası uyarınca başvuru dilekçesi ve eklerinin bir örneğinin Tarım ve Köyişleri Bakanlığına gönderilmesine,

Oybirliği ile karar verildi.