İdari şartnameye,

Karar

 

 

 

Toplantı No	:  2013/073
Gündem No	:  85
Karar Tarihi	:  13.11.2013
Karar No	:  2013/UH.I-4266

ş�ikayetçi:

Türkeli Veri Hazırlama Temizlik İnşaat Taahhüt Ve Tekstil Gıda Telekominikasyon Otomotiv Sağlık Kargo Hizmetleri Ltd.ş�ti., CEVİZLİDERE MAH. 1246. SOK. NO:6/19 ANKARA   İhaleyi Yapan Daire:

Eti Maden İşletmeleri Genel Müdürlüğü, Ayvalı Mah. Halil Sezai Erkut Cad. Afra Sok. 06010 ANKARA   Başvuru Tarih ve Sayısı:

23.09.2013 / 30096   Başvuruya Konu İhale:

2013/80565 İhale Kayıt Numaralı “Bandırma Bor Ve Asit Fabrikaları İşletme Müdürlüğü’nün İhtiyacı Olan 95 Kişi İle Muhtelif” İhalesi   Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:

Eti Maden İşletmeleri Genel Müdürlüğütarafından 16.09.2013 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan "Bandırma Bor ve Asit Fabrikaları İşletme Müdürlüğü’nün İhtiyacı Olan 95 Kişi ile Muhtelif Hizmet Alımı" ihalesine ilişkin olarak Türkeli Veri Hazırlama Temizlik İnşaat Taahhüt ve Tekstil Gıda Telekominikasyon Otomotiv Sağlık Kargo Hizmetleri Ltd.ş�ti. nin 10.09.2013 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 13.09.2013 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 23.09.2013 tarih ve 30096 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.09.2013 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.                       Başvuruya ilişkin olarak 2013/3437 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir. Karar:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi. İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 1) Mustafa Yıldız Göçer'in ihaleye ilişkin kendilerini temsilen şikâyet etmeye yetkili olduğuna dair belgelerin uygun olmadığı gerekçesiyle idare tarafından şikâyet başvurularının reddedilmesinin mevzuata aykırı olduğu, 2) İdari ş�artname'nin "Teklif fiyata dâhil olan giderler" başlıklı 25'inci maddesinde yer alan yüklenici tarafından çalıştırdığı işçiler için yaptırılması zorunlu olduğu belirtilen "işveren mali mesuliyet sigortası" ile Teknik ş�artname'nin 7.5'inci maddesinde yer alan aşçı ve aşçıbaşına her ay bir defa verilecek olan toplam 23.400 lateks eldivenin işçilik maliyet giderleri içinde yer almadığı bu nedenle söz konusu maliyet unsurlarına ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmamasının Kamu İhale Genel Tebliği'ne aykırı olduğu, 3) İdari ş�artname'nin 47'inci maddesinde yer alan, "b) Sosyal Sigortalar Mevzuatı ile her türlü işçi ve işveren hakkındaki mevzuata göre işçi alınması, işçi haklarının ödenmesi, işçi çıkarılması ve benzeri konularda tüm sorumluluk Yükleniciye ait olup, İdare sorumlu tutulamayacaktır. c) Yüklenici; 4857 sayılı İş Kanunu ve diğer İş Hukuk Mevzuatı; İşsizlik Sigortası Kanunu ve Sosyal Güvenlikle ilgili diğer mevzuat, Vergi Kanunu ve vergi ile ilgili diğer mevzuat ve işveren-işçi ilişkisi nedeniyle diğer mevzuattan kaynaklanan yükümlülükleri yerine getirmek zorundadır. Yüklenicinin bu yükümlülükleri nedeniyle sözleşme bedeli dışında hiçbir bedel Yükleniciye ödenmez."  düzenlemelerinde çalıştırılacak işçilerle ilgili olarak tüm sorumluluğun yükleniciye ait olduğu belirlemesinin yapıldığı, "ç) Hangi nedenle olursa olsun gerek işçi ücretleri (ücret, fazla mesai, ücretli izin, ihbar ve kıdem tazminatı vb. işçilik hakları) ve   bunlarla ilgili olarak prim, vergi ve fon gibi konularda ve keza iş kazası ve meslek hastalıkları gibi nedenlerle İdare, Yüklenici işçilerine ve üçüncü kişilere herhangi bir ödeme yapmak durumunda kalırsa, Yüklenici firma bu ödemeleri rücuen İdareye derhal ödemekle yükümlüdür." düzenlemesinde yüklenici işçilerine ve üçüncü kişilere herhangi bir ödeme yapmak durumunda kalırsa, yüklenicinin bu ödemeleri idareye ödemekle yükümlü olduğunun belirtildiği,   "d) Ayrıca yüklenici işçilerinin; ücret, fazla mesai, ücretli izin alacağı, ihbar ve kıdem tazminatı vb. işçilik hakları ve bunlarla ilgili olarak prim, vergi ve fon gibi taleplerle İdareye ya da Yükleniciye ya da İdare ve yükleniciye birlikte dava açılması durumunda, dava konusuna, dava kısmen açılmış olması durumunda alacağın tümüne göre, davanın kabulü halinde İdarenin ödemek zorunda kalabileceği ( faiz, yargılama gideri, vekalet ücreti vb dahil) bedellere karşılık İdare tarafından belirlenen meblağ Yüklenici tarafından güvence olarak İdareye yatırılacaktır."  düzenlemesinde idareye ya da yükleniciye ya da idare ve yükleniciye birlikte dava açılması durumunda, dava konusuna, dava kısmen açılmış olması durumunda alacağın tümüne göre davanın kabulü halinde idarenin ödemek zorunda kalabileceği bedellere karşılık idare tarafından belirlenen meblağın yüklenici tarafından güvence olarak idareye yatırılmasına ilişkin düzenlemelerin 4735 sayılı Kanun'un 4'üncü maddesinde yer alan sözleşmede eşitlik ilkesine ve 4857 sayılı Kanun'un 34'üncü ve 36'ncı maddesinde yer alan hükümlere aykırılık teşkil ettiği, 4)Teknik ş�artname'nin 9.1, 9.2, 9.3, 9.4, 9.5, 9.6, 9.7, 9.8, 9.9,9.10, 9.11, 9.12, 9.13 üncü maddelerinde yer alan cezaların oran olarak belirtilmesi gerekirken rakam olarak belirtilmesinin mevzuata aykırı olduğu, söz konusu maddelerin tek taraflı, caydırıcı ve rekabeti engeller şekilde düzenlendiği ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu'na aykırı olduğu, 5) İdarece yapılan zeyilname ile değiştirilen Teknik ş�artname'nin 8.23'üncü maddesinde yer alan   "Yüklenici çalıştırdığı personelini idarenin bilgisi olmadan işten çıkaramaz, işini değiştiremez. İşten çıkardığı ve işini değiştirdiği takdirde Özel şartnamenin 9.10 maddesine göre işlem yapılır."  düzenlemesi, 9.10'uncu maddesinde yer alan "Yüklenici çalıştırdığı personelini idarenin bilgisi olmadan işten çıkarması durumunda her işçi için 2.000 TL (ikibin) ceza uygulanır."  düzenlemesi ile, Anılan ş�artname'nin 9.8'inci maddesinde yer alan "Yüklenici, İdarenin değiştirilmesini talep ettiği personeli en geç 3 (üç) iş günü içerisinde değiştirmediği takdirde, gecikilen her gün için aylık istihkakının 150,- TL. (yüzelli) ceza kesilir." düzenlemesinin İş Kanunu'nun 2'nci maddesi ile Kamu İhale Genel Tebliği'nin 78.26 ncı maddelerine aykırı olduğu, 6)Teknik ş�artname'nin 8.16'ncı maddesinde yer alan   "Hastalanarak işe gelmeyen ve sağlık raporu alan işçilerin, sağlık raporun alındığı tarihin ertesi günden başlamak üzere Yüklenici aynı vasıflarda yeni işçi getirmek zorundadır. Yüklenici aynı vasıflarda yeni işçi getirmemesi durumunda, Özel ş�artnamenin 9.6 maddesine göre işlem yapılır."  düzenlemesinin 4857 sayılı İş Kanunu'na aykırı olduğu, 7) İdari ş�artname'nin 47'inci maddesinde yer alan "Yükleniciler, gayri kanuni şekilde işçi haklarını kısıtlama veya ortadan kaldırma amaçlı ( işçilerden boş senet alınması vb )   hiçbir uygulama içine girmeyeceklerdir. İdare tarafından bu tip davranışların tespit edilmesi halinde, yüklenicinin sözleşmesi feshedileceği gibi, kanuna aykırılığın durumuna göre ÇSGB ve Savcılığa bildirimde bulunulacaktır." düzenlemesinin 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu'nun 20 nci maddesine aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir. Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir: 1 ) Başvuru sahibinin 1'inci iddiasına ilişkin olarak: İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik'in "Başvuruların şekil unsurları" başlıklı 8 inci maddesinin dördüncü fıkrasında "ş�ikâyet dilekçelerine başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin eklenmesi zorunludur. Ancak aday veya isteklinin başvuru belgeleri veya teklif zarfı içerisinde bu belgelerin bulunması durumunda, dilekçe ekinde söz konusu belgeler aranmaz."  hükmü,                       İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ'in "Başvuruların şekil unsurları" başlıklı 5 inci maddesinin üçüncü fıkrasında; "Ayrıca dilekçeye başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin (imza beyannamesi/imza sirküleri, ortak girişim beyannamesi veya sözleşmesi, vekaletname, temsil belgesi, ticaret sicil gazetesi vb.) aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin eklenmesi gerekmektedir. Ancak aday veya isteklinin başvuru belgeleri veya teklif zarfı içerisinde bu belgelerinin bulunması durumunda, dilekçe ekinde söz konusu belgeler sunulmamış olsa da başvurunun usulüne uygun olduğu kabul edilir. Bununla birlikte ihaleye teklif veren aday veya istekli dışında yetki verilmiş temsilci veya vekil tarafından aday veya istekli adına şikâyet başvurusunda bulunulması durumunda usulüne uygun dilekçe ile birlikte bu temsilcilere veya vekile ait temsile yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza beyannamesi/imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin eklenerek idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerekmektedir. İstekli olabilecek, aday veya istekli ile bu kişiler adına yetki verilmiş temsilci veya vekil tarafından şikâyet başvurusunda bulunulması durumunda, yetkilerin tek tek sayılmak suretiyle belirlendiği temsile yetkili olunduğuna dair belgelerde, ihalelere yönelik olarak şikâyet yoluna başvuru yetkisini içeren veya bu anlama gelen özel bir yetkinin bulunması gerekmektedir. Diğer taraftan, başvuru sahibinin gerçek kişi olması durumunda, bu kişi tarafından yapılan başvurularda imza beyannamesinin sunulması zorunlu değildir." açıklaması yer almaktadır.                       Söz konusu ihalede başvuru sahibi Türkeli Veri Hazırlama Temizlik İnşaat Taahhüt ve Tekstil Gıda Telekomünikasyon Otomotiv Sağlık Kargo Hizmetleri Ltd. ş�ti. nin 10.09.2013 tarihli şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararda, "İstekli adına yetki verilmiş temsilci Mustafa Yıldız Göçer tarafından şikâyet başvurusunda bulunulduğu, ancak yetkilerinin tek tek sayılmak suretiyle belirlendiği temsile yetkili olduğuna dair belgede (imza sirkülerinde) ihalelere yönelik şikâyet başvurusunu içeren veya bu anlama gelen özel bir yetkisinin bulunmadığı, başvurunun şekil şartlarını taşımadığı"  belirtilerek başvurunun şekil yönünden reddedildiği anlaşılmıştır. Yapılan inceleme neticesinde, başvuru sahibinin idareye yaptığı şikâyet dilekçesinin Mustafa Yıldız Göçertarafından imzalandığı, şikâyet dilekçesi ekinde Kırıkkale 5. Noterliğince onaylı imza sirkülerinin yer aldığı, söz konusu imza sirkülerinde,   "....kurumlarda, kuruluşlarda devlet teşekküllerinde askeri makamlar ile hakiki ve hükmi şahıslar nezdinde ahzu-kabza işlerinde temsil ve ilzama şirketimizi taahhüt altına koymaya,.... her nevi evrakları tanzim ve imza almaya.." ifadelerine yer verilerek şirket müdürü Mustafa Yıldız Göçer'in yetkilendirildiği, bu yetkinin kapsamı dikkate alındığında anılan kişinin ihalelere yönelik olarak şirketi temsilen şikayet başvurusunda bulunma yetkisini haiz olduğuanlaşılmış olup idare tarafından şikâyet başvurusunun şekil yönünden reddi işleminin mevzuata uygun olmadığı sonucuna varılmıştır. 2) Başvuru sahibinin 2'nci iddiasına ilişkin olarak: Kamu İhale Genel Tebliği'nin "Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler" başlıklı 78'inci maddesinde, "78.22. Birim fiyat teklif cetvellerinde işçilik maliyeti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalar ve malzeme gideri ile brüt asgari ücretin üzerinde ücret öngörülen personel varsa bunlara ilişkin maliyetlerin ayrı ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi gerekmektedir. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır. Bununla birlikte, söz konusu personelin fazla çalışma yapması ve/veya ulusal bayram ve/veya genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülüyor ise, 78.8. maddesine göre çalışılacak gün ve personel sayısı ile toplam fazla çalışma saati belirlenirken, bu personel de dikkate alınmak suretiyle maliyet hesaplaması yapılarak ulusal bayram ve genel tatil günleri iş kalemi ile fazla çalışma iş kalemine dâhil edilecektir. Teklif fiyatına dâhil edilmesi öngörülen malzemelerin tamamı tek bir iş kalemi olarak kabul edilmek suretiyle birim fiyat teklif cetvelinde malzeme için tek bir satır açılması halinde "birim" sütununda "ay" veya "gün" ibaresine yer verilecek, her bir malzeme için ayrı satır açılması halinde ise "birim" sütununa malzemenin türüne göre adet, kg, lt, m, kutu, paket vb. yazılacak ve "miktar" sütununda işin toplam süresi boyunca kullanılması öngörülen malzeme miktarı (toplam adet, kg, lt, m, kutu, paket vb.) belirtilerek teklif alınacaktır." açıklaması, Anılan Tebliğ'in   "Hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi" başlıklı 79 uncu maddesinde, "79.1.Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, tekliflerin değerlendirilmesinde; "İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, kıdem tazminatı, işyeri hekimliği ücreti, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, yaka kartı ve bu mahiyetteki genel giderleri karşılamak üzere birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik kalemindeki (yol, yemek ve giyecek dahil brüt asgari ücret veya brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası üzerinden ücret hesaplanan işçilik kalemi ile ulusal bayram ve genel tatil günleri ve fazla çalışma saatlerine ilişkin işçilik kalemleri) birim fiyatlar ile işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri kapsamında çalıştırılacak olan her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden% 3 oranında sözleşme giderleri ve genel giderler hesaplanacaktır." .... 79.3.  Asgari işçilik maliyeti; i- İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil), ii- İdari şartnamede öngörülen nakdi veya ayni yemek ve yol bedeli ile ayni giyim bedeli, iii- İşveren sigorta primi tutarından oluşmaktadır." açıklaması, İdari ş�artname'nin "İhale konusu işe ilişkin bilgiler" başlıklı 2'nci maddesinde, "2.1. İhale konusu hizmetin; a) Adı: Bandırma Bor ve Asit Fabrikaları İşletme Müdürlüğü’nün İhtiyacı Olan 95 Kişi İle Muhtelif b) Miktarı ve türü: Hizmetin miktarı ve türü ekte yer almaktadır. Hizmetin miktarı ve türü ekte yer almaktadır. c) Yapılacağı yer: Bandırma Bor ve Asit Fabrikaları İşletme Müdürlüğü Bandırma/BALIKESİR" düzenlemesi, Anılan ş�artname'nin "Teklif Fiyata Dâhil Giderler" başlıklı 25'inci maddesinde, "25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim ve harç giderleri, isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil edilecektir. 25.2.25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz. 25.3.Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir: 25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti: - 1 Adet Diyetisyen veya Gıda Mühendisine Ödenecek Brüt Asgari Ücretin %150 fazlası, - 2 Adet Başaşçı İçin Ödenecek Brüt Asgari Ücretin %100 Fazlası -  11 Adet Aşçı İçin Ödenecek Brüt Asgari Ücretin %75 Fazlası -  3 Adet  ş�ef Garson ve 8 Adet Kaloriferci Olmak Üzere Toplam 11 Kişi  İçin Ödenecek Brüt Asgari Ücretin %50 Fazlası -  17 Adet  Garson İçin Ödenecek Brüt Asgari Ücretin %25 Fazlası -  3 Adet Misafirhane ve Santral Görevlisi  İçin Ödenecek Brüt Asgari Ücretin %20 Fazlası -  11 Adet Bulaşıkçı ve 34 Adet Temizlikçi  Olmak  Üzere  Toplam 45 Kişi  İçin Ödenecek Brüt Asgari Ücretin %10 Fazlası - 5 Adet Bahçe ve Çevre İşçi için Brüt Asgari Ücret oranındaki ücretler teklif fiyatına dahil edilecektir. İşin süresi boyunca çalışılacak Resmi tatil ve bayram günlerine ilişkin çalışılacak personel ve gün sayısı aşağıda belirtilmiş olup, bu giderler teklif fiyata dahil edilecektir. - Asgari ücretin brüt %150 fazlası ödenecek olan   Diyetisyen ve Gıda Mühendisi için 35 gün, - Asgari ücretin brüt %100 fazlası ödenecek olan   Başaşçı için toplam 87 gün, - Asgari ücretin brüt %75 fazlası ödenen Aşçı için toplam  478 gün, - Asgari ücretin brüt %50 fazlası ödenen  ş�ef Garson ve Kalorifeci  için toplam  478 gün, - Asgari ücretin brüt %25 fazlası ödenen  Garson  için toplam  739 gün, - Asgari ücretin brüt %20 fazlası ödenen Misafirhane ve Santral Görevlisi için toplam  87 gün, - Asgari ücretin brüt %10 fazlası ödenen  Bulaşıkçı için toplam 478 gün olmak üzere toplam  2.382 gün İşin süresi boyunca çalışılacak  hafta tatili  günlerine ilişkin çalışılacak personel ve gün sayısı aşağıda belirtilmiş olup, bu giderler teklif fiyata dahil edilecektir. - Asgari ücretin brüt %100 fazlası ödenecek olan   Başaşçı için toplam  67 gün, - Asgari ücretin brüt %75 fazlası ödenen Aşçı için toplam  124 gün, - Asgari ücretin brüt %50 fazlası ödenen ş�ef Garson için toplam  60 gün, - Asgari ücretin brüt %25 fazlası ödenen Garson için toplam  119 gün, - Asgari ücretin brüt %20 fazlası ödenen Misafirhane ve Santral Görevlisi için toplam  12 gün, - Asgari ücretin brüt %10 fazlası ödenen Bulaşıkçı için toplam  60 gün olmak üzere toplam 442 gündür.   Hafta tatili için teklif edilecek gün bazındaki birim fiyat = Fazla Çalışma  Saatlik  Ücreti x 7,5 Saat’ olarak hesaplanacaktır. İşin süresi boyunca çalışılacak fazla çalışmalara ilişkin çalışılacak personel ve saat bazında miktarları aşağıda belirtilmiş olup, bu giderler teklif fiyata dahil edilecektir. - Asgari ücretin brüt %100 fazlası ödenecek olan   Başaşçı için toplam 688 saat, - Asgari ücretin brüt %75 fazlası ödenen Aşçı için toplam 1532 saat, - Asgari ücretin brüt %50 fazlası ödenen ş�ef Garson için toplam 360 saat, - Asgari ücretin brüt %25 fazlası ödenen Garson için toplam 2.500 saat, - Asgari ücretin brüt %20 fazlası ödenen Misafirhane ve Santral Görevlisi için toplam 432 saat, - Asgari ücretin brüt %10 fazlası ödenen Bulaşıkçı ve Temizlikçi için toplam  720 saat olmak üzere toplam 6.232 saattir. 25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri: Yemek Bedeli: İdarenin yemekhanesinden ayni olarak karşılanacak olup, günlük 6,15 TL+KDV olarak 26 gün üzerinden yüklenicinin işçilerine verilecek ve yemek bedeli Yükleniciye fatura edilerek, Yüklenicinin, ilgili olduğu aya ait istihkakından kesilecektir. Bu tutar teklif fiyata dâhil edilecektir. Yol Bedeli: İdarenin personelini taşıyan servislerden ayni olarak karşılanacak olup, günlük 3,07 TL+KDV olarak 26 gün üzerinden yüklenicinin işçilerine verilecek ve yol bedeli Yükleniciye fatura edilerek, Yüklenicinin, ilgili olduğu aya ait istihkakından kesilecektir. Bu tutar teklif fiyata dâhil edilecektir. Teknik şartnamenin 7.5. maddesinde sayısı ve özellikleri belirtilen giyim malzemeleri yüklenici tarafından ayni olarak karşılanacak olup, buna ilişkin giderler teklif fiyatına dâhil edilecektir. 25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır. 25.3.4. Diğer giderler: Yüklenici çalıştıracağı işçilerin İşveren Mali Mesuliyet Sigortasını yaptıracaktır. Düzenlenecek poliçe, İşveren Sorumluluk Sigortası Genel ş�artlarının madde 1 ve madde 2 (B- Türkiye Cumhuriyeti sınırları dışında meydana gelen iş kazaları hariç) de belirtilen teminatları karşılayacak şekilde; a) Kişi Başına Bedeni: 150.000,00 TL. b)Kaza Başına Bedeni: 500.000,00 TL öngörülerek poliçe düzenlenecek ve işe başlamadan önce Eti Maden İşletmeleri Genel Müdürlüğü Bandırma Bor ve Asit Fabrikaları İşletme Müdürlüğüne teslim edecektir. Buna ilişkin prim tutarı teklif fiyata dâhildir. Poliçe priminin peşin olarak ödenmesi halinde poliçe ile birlikte makbuzu da verilecek olup, vadelendirilmiş poliçenin taksitlerine ilişkin aylık prim makbuzları ise sözleşmenin 12. maddesinde belirtilen belgelerle birlikte Eti Maden İşletmeleri Genel Müdürlüğüne verilecektir. Ayrıca düzenlenecek olan poliçeye poliçenin vade bitiminde aynı şartlarla işin bitimine kadar uzatılacağına dair şerh eklenecektir. Yüklenici sigorta poliçelerini idareye sunmaz ise hak edişinden kesilerek idare tarafından sigorta yaptırılacaktır. 25.4.Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir. 25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir. Kısa vadeli sigorta kolları prim oranı %2 (Yüzdeiki) olarak belirlenmiştir." Düzenlemesi, Teknik ş�artname'nin 7.5'inci maddesinde, "7.5.  Yüklenici tarafından verilecek tahaffuz malzemelerinin cinsi, miktarı ve miadı; MALZEMENİN ADI PERYODU TOPLAM   .... .... ....   Aşçıbaşı ve Aşçılar (13 kişi)       .... .... .... ..... Lateks Eldiven (Pudralı, 50 Çiftlı Kutu) 1 Ay 23.400 Çift İşe Başlama Tarihinde ve her Ayda bir verilecek.

düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanı ekinde yer alan ve istekli ile istekli olabileceklere verilen Birim Fiyat Teklif Cetveli'nin,

        İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması³                 Miktarı

Teklif Edilen⁴             Birim Fiyat

              Tutarı

Birimiİşçi sayısıAy/gün/saat1Diyetisyen veya Gıda Mühendisi (Asgari Ücretinin %150 fazlası)Kişi/Ay136    2Baş Aşçı (Asgari Ücretinin %100 fazlası)Kişi/Ay236    3Aşçı (Asgari Ücretinin %75 fazlası)Kişi/Ay1136    4ş�ef Garson, Kaloriferci (Asgari Ücretinin %50 fazlası)Kişi/Ay1136    5Garson (Asgari Ücretinin %25 fazlası)Kişi/Ay1736    6Misafirhane ve Santral Görevlisi(Asgari Ücretinin %20 fazlası)Kişi/Ay336    7Bulaşıkçı ve Temizlikçi (Asgari Ücretinin %10 fazlası)Kişi/Ay4536    8Bahçe ve Çevre İşçisi (Asgari Ücret)Kişi/Ay536                                                                                                                                                                                                               I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)

 

Sıra Noİş Kaleminin Adı ve Kısa AçıklamasıBirimiMiktarıTeklif Edilen

Birim FiyatTutarı1Diyetisyen veya Gıda Mühendisi İçin Bayram ve Genel Tatil Çalışması (Asgari Ücretinin %150 fazlası)TL/Gün35    2Baş Aşçı İçin Bayram ve Genel Tatil Çalışması (Asgari Ücretinin %100 fazlası)TL/Gün87    3Aşçı İçin Bayram ve Genel Tatil Çalışması (Asgari Ücretinin %75 fazlası)TL/Gün478    4ş�ef Garson, Kaloriferci İçin Bayram ve Genel Tatil Çalışması (Asgari Ücretinin %50 fazlası)TL/Gün478    5Garson İçin Bayram ve Genel Tatil Çalışması (Asgari Ücretinin %25 fazlası)TL/Gün739    6Misafirhane ve Santral Görevlisi İçin Bayram ve Genel Tatil Çalışması (Asgari Ücretinin %20 fazlası)TL/Gün87    7Bulaşıkçı İçin Bayram ve Genel Tatil Çalışması (Asgari Ücretinin %10 fazlası)TL/Gün478    8Baş Aşçı İçin Hafta Tatili Çalışması (Asgari Ücretinin %100 fazlası)TL/Gün67    9Aşçı İçin Hafta Tatili Çalışması (Asgari Ücretinin %75 fazlası)TL/Gün124    10ş�ef Garson İçin Hafta Tatili Çalışması (Asgari Ücretinin %50 fazlası)TL/Gün60    11Garson İçin Hafta Tatili Çalışması (Asgari Ücretinin %25 fazlası)TL/Gün119    12Misafirhane ve Santral Görevlisi İçin Hafta Tatili Çalışması (Asgari Ücretinin %20 fazlası)TL/Gün12    13Bulaşıkçı İçin Hafta Tatili Çalışması (Asgari Ücretinin %10 fazlası)TL/Gün60    14Baş Aşçı İçin Fazla Çalışma Ücreti (Asgari Ücretinin %100 fazlası)TL/Saat688    15Aşçı İçin Fazla Çalışma Ücreti (Asgari Ücretinin %75 fazlası)TL/Saat1.532    16ş�ef Garson İçin Fazla Çalışma Ücreti(Asgari Ücretinin %50 fazlası)TL/Saat360    17Garson İçin Fazla Çalışma Ücreti (Asgari Ücretinin %25 fazlası)TL/Saat2.500    18Misafirhane ve Santral Görevlisi İçin Fazla Çalışma Ücreti (Asgari Ücretinin %20 fazlası)TL/Saat432    19Bulaşıkçı ve Temizlikçi İçin Fazla Çalışma Ücreti (Asgari Ücretinin %10 fazlası)TL/Saat720                                                                                                                                                                                                       II.   ARA TOPLAM(K.D.V. Hariç)  TOPLAM TUTAR   (K.D.V Hariç)

şeklinde olduğu görülmüştür.

Kamu İhale Genel Tebliği'nde yer alan açıklamalar uyarınca teklif cetvelinde satır açılacak kalemlerin sayma usulü ile belirlendiği, bu kalemler arasında işveren mali mesuliyet sigortasının yer almadığı, idarece işveren mali mesuliyet sigortası için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılması için zorunluluk bulunmadığı, ayrıca, anılan Tebliğ'in 76.4 üncü maddesinde yer alan "Sözleşme taslağının (21.1.) maddesinde iş ve/veya işyerlerinin sigortalanmasına ilişkin yükümlülüğün yükleniciye ait olduğu belirtilmesine rağmen, idari şartnamenin "Teklif fiyata dahil olan giderler" maddesinde sigorta giderine yer verilmediği ve/veya sözleşme taslağının (21.2.) maddesinde sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitinin belirlenmediği hallerde, iş ve/işyerlerinin sigortalanmasının istenmediği ve sigorta giderinin de teklif fiyata dahil giderler arasında yer almadığı kabul edilmek suretiyle teklifler değerlendirilecektir." açıklaması uyarınca söz konusu ihalede Sözleşme Tasarısı'nın 21.2 inci maddesinde de sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitinin belirlenmediği görülmüş olup bu nedenle işveren mali mesuliyet sigortasının teklif fiyata dahil gider olarak kabul edilmemesi gerektiği anlaşılmıştır.

                       Teknik ş�artname'de aşçılar ve aşçıbaşı için 23.400 çift lateks eldiven istenildiği, anılan ş�artname'de ve yaklaşık maliyet hesabında lateks eldivenin giyim unsurları içerisinde sayıldığı dikkate alındığında, ihale konusu alanda faaliyet gösteren basiretli tacirin aşçılar ve aşçıbaşı ücret gruplarının hangisinin ne kadar lateks eldiven kullanılacağını belirleyerek teklif fiyatını oluşturabileceği anlaşılmış olup lateks eldiven ve işveren mali mesuliyet sigorta gideri için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmamasının sağlıklı teklif verilmesini veya tekliflerin değerlendirmesini olumsuz etkileyecek bir husus olmadığı sonucuna varılmıştır.

3) Başvuru sahibinin 3'üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun "Kesin teminat" başlıklı 43'üncü maddesinin birinci fıkrasında   "Taahhüdün sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesini sağlamak amacıyla, sözleşmenin yapılmasından önce ihale üzerinde kalan istekliden ihale bedeli üzerinden hesaplanmak suretiyle % 6 oranında kesin teminat alınır."  hükmü,

İdari ş�artname'nin 47'inci maddesinde,

"b) Sosyal Sigortalar Mevzuatı ile her türlü işçi ve işveren hakkındaki mevzuata göre işçi alınması, işçi haklarının ödenmesi, işçi çıkarılması ve benzeri konularda tüm sorumluluk Yükleniciye ait olup, İdare sorumlu tutulamayacaktır.

c) Yüklenici; 4857 sayılı İş Kanunu ve diğer İş Hukuk Mevzuatı; İşsizlik Sigortası Kanunu ve Sosyal Güvenlikle ilgili diğer mevzuat, Vergi Kanunu ve vergi ile ilgili diğer mevzuat ve işveren-işçi ilişkisi nedeniyle diğer mevzuattan kaynaklanan yükümlülükleri yerine getirmek zorundadır. Yüklenicinin bu yükümlülükleri nedeniyle sözleşme bedeli dışında hiçbir bedel Yükleniciye ödenmez.

ç) Hangi nedenle olursa olsun gerek işçi ücretleri (ücret, fazla mesai, ücretli izin, ihbar ve kıdem tazminatı vb. işçilik hakları) ve   bunlarla ilgili olarak prim, vergi ve fon gibi konularda ve keza iş kazası ve meslek hastalıkları gibi nedenlerle İdare, Yüklenici işçilerine ve üçüncü kişilere herhangi bir ödeme yapmak durumunda kalırsa, Yüklenici firma bu ödemeleri rücuen İdareye derhal ödemekle yükümlüdür.

d) Ayrıca yüklenici işçilerinin; ücret, fazla mesai, ücretli izin alacağı, ihbar ve kıdem tazminatı vb. işçilik hakları ve bunlarla ilgili olarak prim, vergi ve fon gibi taleplerle İdareye ya da Yükleniciye ya da İdare ve yükleniciye birlikte dava açılması durumunda, dava konusuna, dava kısmen açılmış olması durumunda alacağın tümüne göre, davanın kabulü halinde İdarenin ödemek zorunda kalabileceği ( faiz, yargılama gideri, vekâlet ücreti vb dâhil) bedellere karşılık İdare tarafından belirlenen meblağ Yüklenici tarafından güvence olarak İdareye yatırılacaktır."

Dava sonucu İdare tarafından yapılacak tüm ödemeler, tutulan bedelden düşülür, tutulan bedelin İdare tarafından yapılan ödemeyi yetmemesi halinde İdare, eksik kalan miktar Yüklenici tarafından İdareye ödenecektir."  düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı'nın 36.2 nci maddesinde de aynı düzenlemeler yer almaktadır.

İdari ş�artname'nin ilgili düzenlemelerinde, yüklenicinin işçilere karşı yükümlülüklerini yerine getirmesini sağlamak ve idarenin yüklenicinin kusurlu hareketlerinden kaynaklanan herhangi bir yükümlülükle karşı karşıya kalmasını önlemek amacıyla yüklenicinin sorumluluklarının belirtildiği,

İhale mevzuatında taahhüdün sözleşme ve ihale dokümanı hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesini sağlamak amacıyla sözleşmenin yapılmasından önce ihale üzerinde kalan istekliden ihale bedeli üzerinden hesaplanmak suretiyle % 6 oranındakesin teminat alındığı,İdari ş�artname'nin yukarıda aktarılan (ç) bendinde yer alan düzenlemesinde ise hangi nedenle olursa olsun idarenin işçilerine ve üçüncü kişilere herhangi bir ödeme yapmak durumunda kalması durumunda yüklenicinin bu ödemeleri idareye ödemekle yükümlü olduğunun belirtildiği anlaşılmış olup bu nedenle anılan ş�artname'nin 47 nci maddesinin (d) bendinde yer alan "Ayrıca yüklenici işçilerinin; ücret, fazla mesai, ücretli izin alacağı, ihbar ve kıdem tazminatı vb. işçilik hakları ve bunlarla ilgili olarak prim, vergi ve fon gibi taleplerle İdareye ya da Yükleniciye ya da İdare ve yükleniciye birlikte dava açılması durumunda, dava konusuna, dava kısmen açılmış olması durumunda alacağın tümüne göre, davanın kabulü halinde İdarenin ödemek zorunda kalabileceği ( faiz, yargılama gideri, vekâlet ücreti vb dâhil) bedellere karşılık İdare tarafından belirlenen meblağ Yüklenici tarafından güvence olarak İdareye yatırılacaktır."    düzenlemesi ile ek bir yükümlülüğün istenilmesinin 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu'nun 4'üncü maddesinde yer alan "Bu Kanun kapsamında yapılan kamu sözleşmelerinin tarafları, sözleşme hükümlerinin uygulanmasında eşit hak ve yükümlülüklere sahiptir.   İhale dokümanı ve sözleşme hükümlerinde bu prensibe aykırı maddelere yer verilemez.   Kanunun yorum ve uygulanmasında bu prensip göz önünde bulundurulur." hükmüne aykırı olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin söz konusu hususa ilişkin iddiası yerinde bulunmuştur.

4) Başvuru sahibinin 4'üncü iddiasına ilişkin olarak:

                      Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Tip Sözleşme Tasarısı'nın "Cezalar ve sözleşmenin feshi" başlıklı 16'ncı maddesinin 16.1.1. numaralı alt maddesine ilişkin dipnotunda   "Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:

 (1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1'ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1'ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

....

 (3) (Değişik 16/7/2011- 27996 RG./39. md.) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1'ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.

(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç, idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1'ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1'ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

 (5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir" açıklaması,

Sözleşme Tasarısı'nın "Cezalar ve sözleşmenin feshi" başlıklı 16'ncı maddesinde,

"16.1.İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Cezalara ilişkin hükümler teknik şartnamede belirtilmiştir.

İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30′unu geçmeyecektir."   düzenlemesi,

Teknik ş�artname'nin "Cezai Hükümler" başlığı altında,

"9.1. Yüklenici, işin başlangıcında Özel ş�artnamenin 8.1. maddesine göre vermesi gereken belgeleri zamanında vermemesi durumunda geciken her gün için 200,- TL. (ikiyüz) ceza uygulanır.

9.2. Yüklenici, Özel ş�artnamenin 8.3. maddesine göre işçilerin bordrolarında belirtilen ücretlerini istihkakını İdareden aldıktan sonraki 2 (iki) işgünü içerisinde yatırmadığı takdirde, geciken her gün için toplam bordro tutarının % 1' i (bir) oranında ceza uygulanır.

9.3. Yüklenici, Özel ş�artnamenin 8.4. maddesine göre aylık vermesi gereken evraklar ile işçilerin bordrolarında belirtilen ücretleri yatırdığına dair onaylı banka ödeme listesini ve dekontunu vermemesi durumunda, aylık hak edişine % 35 (otuzbeş) blokaj uygulanır. İstenen evrakları İdareye teslim ettiğinde geciken her gün için aylık hak edişinin % 1' i (bir) kadar ceza uygulanarak, blokajı serbest bırakılır.

9.4. Yüklenici, Özel ş�artnamenin 7.5. maddesine göre işçilerine vermesi gereken tahaffuz malzemeleri süresi içinde vermediği takdirde, İdare tarafından temin edilerek işçilere dağıtılacak olup, fatura bedeli % 10 (on) fazlası ile Yüklenicinin ilk hak edişinden kesilecektir. İşçi değişimlerinde de aynı işlem yapılacaktır.

9.5. Yüklenici, Özel ş�artnamenin 8.7. maddesine göre bütün işçileri için kişi başına belirlenen İşveren Mali Mesuliyet Sigortası ile düzenleyeceği Zeyilnameleri yaptırmadığı veya İdareye vermediği takdirde İdare tarafından yaptırılır ve bedeli % 10 (on) fazlasıyla Yüklenicinin ilk hak edişinden kesilir.

9.6. Yüklenici, Özel ş�artnamenin 8.16. ve 8.17. maddelerine göre aynı vasıflara uygun yeni işçi getirmemesi durumunda; ilk gün için işçinin ücreti ödenmez. 2. 3. 4. günler için hak ediş dönemine ait yevmiye tutarının 2 (iki) katı, 5. günden sonra ise her gün için hak ediş dönemine ait yevmiye tutarının 5 (beş) katı ceza uygulanır.

9.7. İdarenin izni olmaksızın işyerinde, mesai başında bulunmadığı tespit edilen her bir kişi için hak ediş dönemine ait yevmiye tutarının 2 (iki) katı tutarında Yükleniciye ceza uygulanır.

9.8. Yüklenici, İdarenin değiştirilmesini talep ettiği personeli en geç 3 (üç) iş günü içerisinde değiştirmediği takdirde, gecikilen her gün için aylık istihkakının 150,- TL. (yüzelli) ceza kesilir.

9.9. Yüklenicinin kendisinden veya çalıştırdığı işçilerinden kaynaklanan nedenlerden dolayı işin yürütümünde eksiklikler ve aksamalar meydana gelmesi, çalışma kurallarına ve İdarenin verdiği talimatlara uyulmaması veya 8. madde de yazılı hususlara uyulmaması nedeniyle Yüklenici yazılı olarak uyarılır. Tekrarında yapılacak her yazılı uyarıda 2.000,-TL. (ikibin) ceza uygulanır.

9.10. Yüklenici çalıştırdığı personelini idarenin bilgisi olmadan işten çıkarması durumunda her işçi için 2.000 TL (ikibin) ceza uygulanır.

9.11.  Yemek pişirmek üzere Yükleniciye teslim edilen gıda maddelerin kullanımdan dolayı meydana gelebilecek zarar ve ziyanın bedeli Yüklenicinin istihkakından kesilir.

9.12. İdare'nin yazılı uyarısına rağmen, cezaların tekerrürü halinde "Sözleşme feshi" İdarenin yetkisindedir.

9.13. Yukarıda belirtilen cezalar herhangi bir ihtara ve yazıya gerek olmaksızın yüklenicinin ilk istihkakından kesilir." düzenlemesi yer almaktadır.

İdare tarafından Teknik ş�artname'de öngörülen cezaların, işçilerin haklarının korunmasına ve personel çalıştırılmasına dayalı nitelikte olan ihale konusu hizmet işinin ifasının kesintiye uğratılmamasına (eksik işçi çalıştırılması, işçilerin ücretlerinin zamanında yatırılmaması, tahaffuz malzemelerinin zamanında verilmesi vb.)   yönelik hususlarla ile ilgili olduğu, söz konusu cezaların bir kısmının belirli tutarlar olarak diğer bir kısmının ise sözleşme bedeli üzerinden belirlenen yüzdelik oranlar şeklinde düzenlendiği anlaşılmıştır.

                      Anılan ş�artname'de yer alan cezaların bir kısmının sözleşme bedeli üzerinden belirlenen yüzdelik oranlar şeklinde düzenlenmemesi tip sözleşme tasarısının dipnotlarında yapılan açıklamaya uygun olmamakla birlikte, aynı maddede hangi durumlarda idarenin sözleşmeyi feshetme yetkisinin bulunduğunun düzenlendiği, her bir aykırılık için belirlenen ceza miktarının yaklaşık maliyetin % 1'ini aşmadığı ve kesilecek cezanın toplam tutarının sözleşme bedelinin % 30′unu geçmeyeceğinin belirtildiği de dikkate alındığında şikâyete konu düzenlemelerin teklif verilmesine engel nitelikte olmadığı sonucuna varılmıştır.

5) Başvuru sahibinin 5'inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği'nin "Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler" başlıklı 78'inci maddesinde,

"....78.26.  4857 sayılı Kanunun 2 nci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde hükümler konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel ş�artnamesinde idareye verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun maddesine ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir...."  açıklaması,

Hizmet İşleri Genel ş�artnamesi'nin 11'inci maddesinde   "İdare ve kontrol teşkilatı, yükleniciden çalıştırılmasında veya işyerinde bulunmasında engel durumu olduğunu tespit ettiği, uygunsuz davrandığı veya görevlerini yerine getirmekte yetersiz olduğu kanısında olduğu veya işyerinde çalıştırılmasında sakınca gördüğü her kademe ve nitelikteki elemanların (teknik ve idareci personel, hizmetli, işçi ve diğerleri) ve alt yüklenicilerin iş başından veya işyerinden uzaklaştırılmasını talep etme hakkına sahiptir. Yüklenici, bu talebi idare veya kontrol teşkilatı tarafından yapılacak tebligat üzerine ve verilen süre içinde yerine getirmek zorundadır. Yüklenicinin bu yükümlülüğü verilen süre içinde yerine getirmemesi halinde, söz konusu kişiler idare veya kontrol teşkilatı tarafından uzaklaştırılır veya uzaklaştırılmaları sağlanır. Uzaklaştırılmaları istenilenler, idarenin veya kontrol teşkilatının izni ve onayı alınmaksızın bir daha işlerde görev alamaz. Yüklenici, uzaklaştırılan kişilerin yerine en kısa zamanda uygun nitelikli başkalarını getirmek zorundadır."  hükmü,

4857 sayılı İş Kanunu'nun 2' nci maddesinde,

                  "....Hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere;

                  a) İşe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması,

                  b) Hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması,

                  yönünde hükümler konulamaz...."  hükmü,

İdare tarafından yapılan zeyilname sonrası Teknik ş�artname'nin 8.23'üncü maddesinde,

"Yüklenici çalıştırdığı personelini idarenin bilgisi olmadan işten çıkaramaz, işini değiştiremez. İşten çıkardığı ve işini değiştirdiği takdirde Özel şartnamenin 9.10 maddesine göre işlem yapılır."  düzenlemesi,

Anılanş�artname'nin 9.8'inci maddesinde,

"Yüklenici, İdarenin değiştirilmesini talep ettiği personeli en geç 3 (üç) iş günü içerisinde değiştirmediği takdirde, gecikilen her gün için aylık istihkakının 150,- TL. (yüzelli) ceza kesilir."  düzenlemesi,

Aynı ş�artname'nin9.10'uncu maddesinde,

"Yüklenici çalıştırdığı personelini idarenin bilgisi olmadan işten çıkarması durumunda her işçi için 2.000 TL (ikibin) ceza uygulanır."  düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve düzenlemeleri birlikte değerlendirildiğinde, Teknik ş�artname'nin şikâyete konu maddelerinde yapılan düzenlemelerin, çalıştırılacak personelin idare tarafından belirlenmesine yönelik olmadığı, ihale konusu hizmet işlerinin ifasının kesintiye uğratılmaması ve sözleşme hükümlerine uygun olarak gerçekleştirilmesine yönelik düzenlemeler olduğu, bu çerçevede anılan düzenlemelerin Hizmet İşleri Genel ş�artnamesinde yer alan hükme uygun şekilde idareye, görevlerini yerine getirmekte yetersiz olduğu kanısında olduğu personeli iş başından veya işyerinden uzaklaştırılmasını talep etme hakkı verdiği, yine çalışan personelin idarenin bilgisi olmadan işten çıkarılamayacağının belirtildiği ve söz konusu personelin idarenin hizmet alanında görev yaptığı dikkate alındığında, anılan düzenlemelerin mevzuata aykırı olmadığı anlaşılmıştır.

6) Başvuru sahibinin 6'ncı iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu'nun "Geçici iş göremezlik" başlıklı 48 inci maddesinde;   "....Hastalık nedeni ile çalışılmayan günlerde Sosyal Güvenlik Kurumu tarafından ödenen geçici iş göremezlik ödeneği aylık ücretli işçilerin ücretlerinden mahsup edilir."  hükmü,

 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun "Geçici iş göremezlik ödeneği ” başlıklı 18 inci maddesinde,

"Kurumca yetkilendirilen hekim veya sağlık kurullarından istirahat raporu alınmış olması şartıyla;

a) İş kazası veya meslek hastalığı nedeniyle iş göremezliğe uğrayan sigortalıya her gün için,

b) 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (a) ve (c) bentleri ile 5 inci madde kapsamındaki sigortalıların hastalık sebebiyle iş göremezliğe uğraması halinde, iş göremezliğin başladığı tarihten önceki bir yıl içinde en az doksan gün kısa vadeli sigorta primi bildirilmiş olması şartıyla geçici iş göremezliğin üçüncü gününden başlamak üzere her gün için,&l

Bu sayfa 1980 kez görüntülendi.