Belediyelerce gerçekleştirilecek kültür- sanat hizmet alım ihalelerine ilişkin açıklayıcı karar.

Küçükçekmece Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğü tarafından 30.06.2014 tarihinde açık ihale usulüile yapılan "Kültür ve Sanat Merkezleri İle Bilgi Evlerinin İşletilmesi Organizasyonu Hizmet Alımı" � ihalesine ilişkin olarak Açılım İnsan Kaynakları Sosyal Hizmetler Eğitim Anonim ş�irketi'nin 24.06.2014tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 27.06.2014tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 09.07.2014tarih ve 21815sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.07.2014tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/2135sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
Karar:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

                      1 ) Teknik ş�artname'nin "Söyleşiler" � başlıklı 7'nci maddesinde 30 farklı söyleşinin yapılacağının belirlendiği, söyleşiyi gerçekleştirecek kişilerin programlarının uygun olmaması durumunda şartnamede belirtilen kişilerin muadili kişilerin söyleşiyi gerçekleştireceğinin belirtildiği, idarenin ihale sürecinde bir söyleşi programı belirlemediği, isteklilerden şartnamede belirtilen kişilerden kaşe bedeli için fiyat teklifi alması istenildiği, söyleşiyi gerçekleştirecek olan kişilerin gelip gelmeyeceğinin belli olmadığı ve muadil kişilerin kim olduğunun ihale aşamasında isteklilerce bilinmediği ve bu şekilde kaşe bedeli için teklif verilmesinin fiilen mümkün olmadığı, bu durumun firmalarını ihaleye katılım ve teklif hazırlama hususlarında tereddüde düşürdüğü, idarenin şikayete vermiş olduğu cevabın bu hususlara açıklık getirmediği, söyleşiyi yapacak kişilerin birim fiyat teklif cetvelinde ayrı ayrı yazılarak her biri için fiyat istenebileceği ve gerçekleşen söyleşinin hakedişinin ödenmesi sağlanabileceği, muadil kişiler denilerek şahsın kendisinin ifa edeceği bir borcun konusunu muadil kişiler olarak nasıl fiyatlandırılacağının firmaca bilinemediği,

                          2 ) Teknik ş�artnamenin "Seminerler (Atölye Çalışmaları)" � başlıklı 8'inci maddesinde A ve B gurubu için seminer programlarının yapılacağının belirtildiği, seminer verilecek kişilerin A ve B gurubu olarak isimlerinin belirtildiği fakat bu isimlerin altına ve/veya muadil isimler denilerek bu isimlerin hiç seminer vermeyerek idarenin belirleyeceği muadil kişilerin seminer verebileceği olasılığının belirtildiği, ayrıca seminer konularının da talebe göre ve idarece belirleneceği, bu durumda A grubu seminer için belirlenen kişilerin kaşe bedelleri birbirinden farklı olduğu, ayrıca her birinden kaçar adet seminer verileceğinin belirli olmadığı, B grubu söyleşiler için de aynı durumun geçerli olduğu, seminer verecek kişilerin isimleri muadil olmayacak şekilde ve seminer konularının talebe göre ve benzeri konuların düzenlemesinin idarece belirlenmesinin önüne geçilerek saydam ve belirsizliklerden arındırılmış şartname ile ihaleye çıkılması ve eşit muamele ve rekabet ilkelerine uygun olarak firmalarının ihaleye teklif vermesi için gereken düzeltmelerin yapılması gerektiği, aksi halde seminer verecek olan kişi ve seminer konularının dahi kesin olarak bilinmediği bir ihale dokümanına teklif verilmesinin sözleşme aşamasında telafisi mümkün olmayan zararlara yol açacağı,

                          3 ) Teknik ş�artname'nin "Süreli Sergi Organizasyonları" � başlıklı 9'uncu maddesinde sergiyi gerçekleştirecek olan sanatçının kim veya kimler olduğunun belirtilmediği, hangi sanatçının ve hangi eserlerinin sergileneceğinin bilinmediği halde sanatçının ulaşım bedelinin ve kaşe bedelinin ödenmesi, sanat eserlerinin nakliyesinin yapılması ve metre kare ve hiçbir özellik belirtilmeyen dekorasyonun yapılmasının istenildiği, sergiyi gerçekleştirecek olan sanatçının belirli olmadığı bir sergide ulaşım, kaşe bedeli ve hangi eserlerin nakliyesinin yapılacağının bilinmediği, bu belirsizliklere rağmen bu kalem için bir teklif bedeli oluşturulması ihale aşamasında ve sözleşme aşamasında telafisi mümkün olmayan zararlara sebebiyet vereceği,

                          4 ) Teknik ş�artname'nin "Sanat Eserleri Sigortası" � başlıklı 11'inci maddesinde sanat eserlerinin sigortalanmasından bahsedildiği ancak sigorta bedeli için limit belirlenmediği, hangi sanat eserlerinin sigortalanacağının şartnamede belirtilmesi gerektiği, ayrıca Hizmet İşleri Genel ş�artnamesi uyarınca işe başlamadan önce sigorta poliçesinin idareye teslim edilmesi gerekir hükmünün nasıl gerçekleştirileceğinin bilinmediği, çünkü sözleşme süresi içerisinde ve önceden bilinmeyen sanat eserlerinin sigortalanmasının ihale dokümanında istendiği, ayrıca kıymetlerin tam bedel üzerinden sigortalanacağı hükmünün ihlal edildiği,

                        5 ) Teknik ş�artname'nin "İhaleye Konu Olan İş İle İlgili Diğer Hususlar" � başlıklı 24'üncü maddesinde hizmet araçlarının OGS veya HGS geçişlerinin yüklenici firma tarafından karşılanacağının belirtildiği, aylık veya hizmet süresi boyunca araçların ne kadar geçiş yapacağının ihale aşamasında istekliler tarafından bilinmediği, dolayısıyla birim fiyat teklif cetvelinde belirtilen araç maliyetlerinin hesaplanmasının tahminlere dayalı olacağı,

                        6) Teknik ş�artname'nin "Tiyatro ve Gösteri Organizasyonları" � başlıklı 12'nci maddesinde farklı kategorilerde tiyatro gösterilerinin sahnelenmesinden bahsedildiği, aynı kategorilerde belirtilen oyunların fiyatları bile birbirinden farklı iken idarece bu oyunların yerine muadil oyunların oynatılabilecek olması ve hatta yeni sezonda ilçe halkının talebine göre idarece oyunların belirlenecek olması ihale aşamasında isteklileri teklif oluşturmaları yönünden tereddüde düşürdüğü,

                      7) Teknik ş�artname'nin "Film Gösterimleri" � başlıklı 13'üncü maddesinde sinema filmi gösterimlerinden bahsedildiği, yukarıda 6'ncı maddede belirtilen sakıncalı hususların bu madde için de geçerli olduğu, ayrıca "vizyondan düşme süresi 3 ayı geçmemiş" � denilerek henüz vizyona girmeyen filmlerin fiilen mümkün olmadığı halde fiyatlandırılmasının isteklilerden beklendiği, filmlerle ilgili hiçbir teknik özellikten bahsedilmediği ve hiçbir kriter öngörülmediği, filmin ne kadar gişe yaptığı, teknik özellikleri ve gösterim sayısı o filme verilecek olan teklifin temel kıstaslarını oluşturduğu,

                    8) İdari ş�artname'nin "Teklif fiyata dahil olan giderler" � başlıklı 25.3.1'inci maddesinde, "Özel İhtisas Alanlı Usta Öğretici: (5510 sayılı kanunun 4. madde 1. fıkra sının c bendinde yer alan sigortalılık statüsünde haftada en fazla 16 saat çalışacak öğreticileri,) İhale Tarihi İtibariyle Yürürlükteki brüt asgari ücretin %279 fazlasının, iş kanununa göre aylık çalışma saati olan 225 saate bölümü sonucunda elde edilecek ücret, net ders saat ücreti olarak kabul edilecektir. Net saat ücretinin 0,83 stopaj kat sayısına bölünmesiyle elde edilecek maliyet işverene maliyeti olacaktır. Bu kapsamda çalıştırılacak personel haftada en fazla 16 saat çalıştırılacaktır." � denildiği, Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.7'nci maddesinde personel ücretlerinin brüt olarak hesaplanacağının açıklandığı, yine İdari ş�artnamenin 25.3.1. maddesine göre yapılacak hesaplamada 18,04 TL net ücret öngörüldüğü ve 18,04/0,83- 21,74 TL işverene maliyeti olduğu, fakat işverene maliyetinde şartnameye göre net ücret hesaplanırsa 18,31 TL net ücret elde edildiği, bunun da idarece verilen işverene maliyeti ve net ücretin yanlış hesaplandığı sonucunu ortaya çıkardığı, kaldı ki idarenin 0,83 katsayısını neye göre hesaplandığının anlaşılamadığı, 0,83 sayısı stopaj katsayısı olarak hesaplandığı takdirde damga vergisinin ihmal edildiği, bunun da ücret niteliğindeki ödemelerde mümkün olmadığı, yine idarece belirlenen işverene maliyeti ile net ücret için stopaj hesaplandığında ortaya çıkan %17 oranının, gelir vergisi genel tebliğinde ve vergi mevzuatında ücret niteliğinde ödemeler için mevcut olmadığı,

                    İdarenin şikayete cevabında, gelir ve kurumlar vergisinden istisna tutulan kazanç konularını belirttiği ve bu eğitmenlerin % 17 stopaja tabi tutulduğunu ve sözleşme yapılmadığı için damga vergisine tabi olmadığını belirttiği, ancak bu eğitmenler verdikleri dersler karşılığında ücret elde edeceklerinden % 15 gelir vergisi %0,00759 damga vergisi uygulanması gerektiği, burada uygulanacak damga vergisinin sözleşme ile ilgisi bulunmadığı, ücret niteliğinde ödeme olduğu için damga vergisinin ödenmesi gerektiği, yine % 17 stopaj uygulaması telif haklarında geçerli olup ücret niteliğindeki ödemelerde bu oran üzerinden stopaj uygulanamayacağı,

                      9) İdari ş�artname'nin "Teklif fiyata dahil olan giderler" � başlıklı 25.3.1'inci maddesindeki, "İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

Zümre Başkanı: İhale Tarihi İtibariyle Yürürlükte Olan Brüt Asgari Ücretin (%) – 85 fazlası

Yönetici Yardımcısı: İhale Tarihi İtibariyle Yürürlükte Olan Brüt Asgari Ücretin (%) – 85 fazlası, Zümre Başkanı ve Yönetici Yardımcısı kadroları, personel kalemi değildir. Bilgi evlerinde çalışacak kütüphane personelleri, rehberlik uzmanı veya eğitmenler arasından seçilecek olan personellere verilecek – %85 (eksi yüzde seksenbeş) oranı ek ücreti ifade etmektedir." �düzenlemesinin Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.7. maddesine aykırı olduğu, ek ders ücretinin kaç saat verileceğinin şartnamede belirtilmediği, birim fiyat teklif cetvelinde 6 aylık süre diliminde aylık olarak teklif verilmesinin öngörüldüğü, fakat aylık bu rakamın verilmesinin mümkün görülmediği, zira aylık ücret yani 30 gün üzerinden ödemelerin SGK tabanı olan asgari ücretin altında yapılamayacağı ve SGK beyannamesinde asgari ücretin altında bir ücret beyan edilemediği, asgari ücretin altında aylık herhangi bir ödeme yapılamadığı, dolayısıyla ek ders ücretinin saatlik olarak hesaplanması ve ayda kaç saat verileceğinin şartnamede belirtilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

                      1 ) Başvuru sahibinin 1'inci iddiasına ilişkin olarak:

                      İdari ş�artname'nin "İhale konusu işe ilişkin bilgiler" � başlıklı 2'nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

                      a) Adı: Kültür ve Sanat Merkezleri ile Bilgi Evlerinin İşletilmesi Organizasyonu Hizmet Alımı

                      b) Miktarı ve türü: Kültür Merkezleri ve Bilgi Evleri İşletilmesi Organizasyonu Hizmet Alım işi için, 40 kalem personel çalıştırılması ve 135 kalem ihtiyaç malzemelerinin karşılanması kapsamında yapılacak olan hizmet alım işidir.

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

                      c) Yapılacağı yer: Küçükçekmece Belediyesi ilçe sınırları içerisinde idarenin belirleyeceği yerde yapılacaktır." �düzenlemesi yapılmıştır.

                      İhaleye ait birim fiyat teklif cetveli aşağıdaki gibidir: