Ýhale komisyonu idare ile iliþkisi bulunmayan bir hukuk bürosundan görüþ isteyip ihaleyi sonuçladýrabilir mi?

Ýhaleyi Yapan Daire:  

Baþvuru Tarih ve Sayýsý:  

Baþvuruya Konu Ýhale:  

Kurumca Yapýlan Ýnceleme ve Deðerlendirme:  

01.04.2009  tarih ve  II.H.05.88.0176/2009-10E  sayýlý Esas Ýnceleme Raporunda;

                       Konya Eðitim ve Araþtýrma Hastanesi Baþtabipliði  tarafýndan  27.01.2009  tarihinde  açýk ihale usulü  ile yapýlan "2 Yýllýk (2009-2010) 23 Aylýk 370 Kiþi Ýle Malzemeli Genel Temizlik Hizmet Alýmý" ihalesine iliþkin olarak  Okyanus Taahhüt A.þž.'nin 19.02.2009  tarihinde yaptýðý þikayet baþvurusunun, idarenin  26.02.2009  tarihli yazýsý ile reddi üzerine, baþvuru sahibinin    05.03.2009  tarih ve  6005  sayý ile Kurum kayýtlarýna alýnan04.03.2009  tarihli dilekçe ile itirazen þikayet baþvurusunda bulunduðu,

Ýdare tarafýndan gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayýlý Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fýkrasýnýn (b) bendi gereðince düzeltici iþlem belirlenmesine,

Ýdarece þikayet baþvurusunun deðerlendirilebilmesini teminen, özel hukuk bürosundan görüþ alma iþlemi gerçekleþtirenler hakkýnda gerekli inceleme ve soruþturma yapýlmak üzere konunun Saðlýk Bakanlýðýna bildirilmesine,

Karar verilmesinin uygun olacaðý hususlarýna yer verilmiþtir.

Karar:  

Esas Ýnceleme Raporu ve ekleri incelendi: itirazen þikayet dilekçesinde özetle; ihale üzerinde býrakýlan istekli ile ekonomik açýdan en avantajlý ikinci teklif olarak belirlenen isteklilere ait tekliflerin ihale komisyonunca aþýrý düþük teklif olarak belirlendiði ve ihale üzerinde býrakýlan isteklinin teklifine iliþkin yapmýþ olduðu açýklamada 01.07.2008-31.12.2008 tarihleri arasýnda geçerli olan asgari ücrete göre teklifi oluþturduklarýný beyan ettiði, ekonomik açýdan en avantajlý ikinci teklif sahibi isteklinin ise teklifini nasýl oluþturduðu hususunda idarece bir bilgi verilmediði, ihalenin 27.01.2009 tarihinde gerçekleþtirildiði göz önüne alýndýðýnda yeni asgari ücretin yürürlüðe girmiþ olduðu, eski asgari ücrete göre tekliflerini hazýrlayan isteklilerin teklifleri iþçilik maliyetini karþýlasa dahi iþçilik maliyeti haricindeki diðer gider kalemlerini karþýlayamayacaðýndan hareketle bu isteklilerin tekliflerinin deðerlendirme dýþý býrakýlmasý gerektiði, konunun 16.02.2009 tarih ve 2009/UH.II-802 sayýlý Kurul Kararýyla da sabit  olduðu iddialarýna yer verilmiþtir.A- Baþvuru sahibinin iddialarýnýn deðerlendirilmesi sonucunda aþaðýdaki hususlar tespit edilmiþtir:Kamu Ýhale Genel Tebliðinde yapýlan düzenlemeler çerçevesinde personel çalýþtýrýlmasýna dayalý hizmet alýmý niteliðinde olan þikayete konu ihalede geçerli teklif sunan isteklilerden en düþük teklif sahibi iki isteklinin teklif bedelinin 4734 sayýlý Kamu Ýhale Kanununun 38 inci maddesi kapsamýnda deðerlendirilerek teklif bileþenlerine iliþkin açýklama istenildiði tespit edilmiþtir.

En düþük teklifi veren iki isteklinin idarece öngörülen süre içerisinde teklif bileþenlerine iliþkin açýklamalarýný idareye sunduðu ve ihale komisyonunca isteklilerce maliyet bileþenlerine iliþkin bedelleri tevsik edildiðinden bahisle her iki isteklinin açýklamasýnýn da yeterli görüldüðü anlaþýlmýþtýr.

þžikayete konu alýmýn Konya Eðitim ve Araþtýrma Hastanesi, Beyhekim Kampüsü Yazýr Devlet Hastanesi, Ýçeri Çumra Semt Polikliniði ihata duvarlarý içerisinde bulunan tüm kapalý ve açýk alanlarýnýn genel temizliði, dezenfeksiyonu, atýklarýn atýlmasý iþlerini kapsadýðý, hizmet iþinin toplam 370 kiþi ile 23 ay süreyle yapýlmasýnýn öngörüldüðü, iþin baþlama ve bitiþ tarihlerinin 01.02.2009-31.12.2010 tarihleri arasý olarak belirtildiði, 05.12.2008 tarihli Kamu Ýhale Bülteninde ihale tarihinin 19.01.2009 olarak görüldüðü ancak, zeyilname ile bu tarihin 27.01.2009 tarihine ötelendiði anlaþýlmýþtýr.

Ýdari þartnamenin  "˜Teklif Fiyata Dahil Masraflar'  baþlýklý 26 ncý maddesinde;

Personelin yemek ihtiyacýnýn hastane yemekhanesinden bedelsiz olarak karþýlanacaðý, yüklenicinin tüm personel için 1 yazlýk, 2 kýþlýk elbise saðlayacaðý, personelin yol ücreti olarak 3,00 YTL bedel öngörüldüðü, bayram ve resmi tatillerde toplam çalýþýlacak gün sayýsýnýn 4680 gün olduðu, iþ kazalarý ile meslek hastalýklarý sigorta prim oranýnýn %1 olarak düzenlendiði anlaþýlmýþtýr.

Ýdari þartnamenin 26 ncý maddesinde yapýlan düzenlemeler çerçevesinde nakdi ödemelere göre yapýlan hesaplama ve ayni olarak karþýlanmasý öngörülen yol, aylýk iþçilik ve genel tatil günleri esas alýnarak (giyim ve malzeme hariç) yapýlan hesaplamada asgari iþçilik maliyeti 7.818.919,20 TL, teklif edilmesi gereken asgari tutar 8.053.486,78 TL olarak belirlenmiþtir.

Ýsteklilerin teklif bileþenlerine iliþkin açýklamalarýnýn incelenmesi sonucunda;

a-      Ýhale üzerinde býrakýlan istekli tarafýndan sunulan açýklamalarýn 01.07.2008-31.12.2008 tarihleri arasýnda geçerli olan 638,70 TL tutarýndaki asgari ücrete göre detaylandýrýldýðý görülmüþtür.

Çalýþma ve Sosyal Güvenlik Bakanlýðý Asgari Ücret Tespit Komisyonunun 25.12.2008 tarih ve 2008/1 sayýlý Kararýna göre 2009 yýlý için asgari ücret aylýk 666,00- YTL olarak belirlenmiþ ve bu karar 30.12.2008 tarih ve 27096 sayýlý Resmi Gazetede yayýnlanmýþtýr. Dolayýsýyla asgari ücretteki yeni belirleme, ihale tarihi olan 27.01.2009 tarihinden önce Resmi Gazetede yayýnlanarak yürürlüðe girmiþtir. Bu nedenle ihaleye teklif verecek isteklilerin yürürlükteki asgari ücret bedelini kullanarak teklif bedellerini oluþturmalarý gerekmektedir.

Kamu Ýhale Genel Tebliði'nin  "XII. Hizmet Alýmlarýnda Fiyat Farký"  baþlýðýnýn 1 inci fýkrasýnda;  "Fiyat farký; ihale tarihi itibarýyla geçerli olan brüt asgari ücret ile iþin gerçekleþtirildiði tarihte geçerli    olan brüt asgari ücret dikkate alýnarak hesaplanacaktýr."

3 üncü fýkrasýnda;  "Fiyat Farký Esaslarýnýn 9 uncu maddesinin (ý) bendine göre idari þartname ve sözleþmelere bu Esaslarýn sadece 8 inci maddesinin uygulanacaðýna dair hüküm konulabilecektir. Ancak gelecek yýla iliþkin olarak bir önceki yýlýn sonunda yapýlan personel çalýþtýrýlmasýna dayalý hizmet alýmý ihalelerinde, ihale aþamasýnda geçerli olan tekliflerin, yýlýn baþýnda yapýlacak asgari ücret artýþý nedeniyle sözleþmenin uygulanmasý sýrasýnda aþýrý düþük hale gelmesinin önlenebilmesi için söz konusu ihalelerin idari þartname ve sözleþmelerinde Esaslarýn 8 inci maddesine göre fiyat farký hesaplanacaðýnýn belirtilmesi gerekmektedir."  açýklamalarý yer almaktadýr.

Bir önceki yýlýn baþýnda yapýlan personel çalýþtýrýlmasýna dayalý hizmet alýmý ihalelerinde, ihale aþamasýnda geçerli olan tekliflerin aþýrý düþük teklif hale gelmesinin önlenmesi için idari þartnamede ve sözleþmede belirtilmek koþuluyla oluþan farkýn fiyat farký olarak ödenebileceði hükme baðlanmýþtýr. Ancak þikayet konusu ihalenin yapýldýðý 27.01.2009 tarihinde 2009 yýlý için geçerli olan asgari ücret belirlenmiþ olup, ihaleye teklif verecek isteklilerin teklif fiyatlarýný oluþtururken, belirlenmiþ bu asgari ücreti kullanmalarý gerekmektedir.

Bu durumda, teklifini yürürlükte olmayan asgari ücrete göre hazýrlayan isteklinin teklifinin geçerli kabul edilmesinin mevzuata uygun olmadýðý ve teklifin deðerlendirme dýþý býrakýlmasý gerektiði anlaþýlmýþtýr.

b-      Ekonomik açýdan en avantajlý ikinci teklif sahibi istekli tarafýndan sunulan açýklamalarýn ise 01.01.2009-30.06.2009 tarihleri arasýndaki ihaleler için geçerli asgari ücrete göre yapýldýðý,

Buna göre iþçilik ücretinin 7.818.919,20 TL olarak belirlendiði,

Temizlik ve sarf malzemeleri için toplam 89.211,62 TL fiyat alýnmýþ olduðu,

Giyim maliyetini tevsik etmek üzere proforma faturanýn sunulduðu, söz konusu faturada 370 adet pantolon ve 370 adet iþ önlüðü ile 4 adet týbbi atýk tulumu için fiyat verilmiþ olduðu, bu fiyatlandýrmaya göre iþçi kýyafetlerinin 3.732,00 YTL'ye temin edileceðinin taahhüt edildiði,

Buna göre  teklif bedelinin;

7.818.919,20 TL                  Ýþçilik ücreti,

234.567,58 TL                    %3 Sözleþme ve genel gider,

89.211,62  TL                    Temizlik ve sarf malzemeleri gideri,

3.732,00  TL                    Giyim bedeli olmak üzere

8.146.430,40 TL olarak hesaplandýðý görülmüþtür.

Ancak;

þžikayete konu alýmýn 23 ay süreli bir hizmet alýmý iþi olduðu dikkate alýndýðýnda, idari þartnamede yapýlan düzenlemeler çerçevesinde giyim bedelinin 370 kiþi için her sene iþ önlüðü ve pantolondan oluþan 2 takým olmak üzere 4 takým üzerinden belirlenmesi gerekirken, ekonomik açýdan en avantajlý ikinci teklif olarak belirlenen Kartem Tem. Gýda Ýnþ. San. Tic. Ltd. þžti.'nin teklifini 1 takým (iþ önlüðü ve pantolon) üzerinden aldýðý proforma faturaya göre belirlediði anlaþýlmýþtýr.

Kaldý ki, Kamu Ýhale Genel Tebliðinde yapýlan açýklamalar çerçevesinde giyim bedeli ile iþçilik maliyetinin toplamý üzerinden % 3 oranýnda sözleþme ve genel gider hesabý yapýlmasý gerekmekte olup, adý geçen isteklinin sözleþme ve genel giderler kalemine giyim maliyetini dahil etmediði görülmüþtür.

Dolayýsýyla, bu teklifin kabul edilmesinin mevzuata uygun olmadýðý ve teklifin deðerlendirme dýþý býrakýlmasý gerektiði sonucuna varýlmýþtýr.

Sonuç olarak, idarece yaklaþýk maliyetin 2009 yýlý için belirlenen aylýk asgari ücrete göre yeniden belirlenerek, teklifleri yeni yaklaþýk maliyete ve geçerli olan diðer tekliflere göre aþýrý düþük olarak belirlenecek isteklilerden (daha önce açýklama istenenler haricindeki) tekliflerine iliþkin belgeye dayalý açýklama istenmesi ve açýklamalarýn yukarýdaki hususlar dikkate alýnmak suretiyle deðerlendirilmesi gerekmektedir.

B)  Ýhalelere Yönelik Baþvurular Hakkýnda Yönetmeliðin 18 inci maddesi yönünden yapýlan inceleme sonucunda tespit edilen aykýrýlýklar ve buna iliþkin inceleme ve hukuki deðerlendirme aþaðýda yapýlmýþtýr:

Okyanus Taahhüt A.þž. tarafýndan 19.02.2009 tarihinde idareye þikayet baþvurusunda bulunulmasý üzerine, idarece bir özel hukuk bürosundan görüþ alýndýðý anlaþýlmýþtýr.

Ýhalelere Yönelik Baþvurular Hakkýnda Yönetmeliðin "˜þžikayet baþvurusu üzerine inceleme'  baþlýklý 10 uncu maddesinde;

   "(1) Ýhalelere iliþkin olarak öncelikle ihaleyi yapan idareye þikayet baþvurusunda bulunulur. Bu þikayet baþvurularý, süresinde ve usulüne uygun sözleþme imzalanmadan önce yapýlmýþ olmasý halinde idare tarafýndan incelenerek sonuçlandýrýlýr.

                       (2) 8 inci maddede belirtilen ve dilekçe ile ekinde yer almasý zorunlu olan bilgi ve belgeleri içermeyen þikayet baþvurularýnda, söz konusu eksiklikler baþvuru süresinin sonuna kadar baþvuru sahibi tarafýndan giderilebilir. Eksikliklerin baþvuru süresi içerisinde tamamlanmamasý halinde idare tarafýndan baþvurunun reddine karar verilir.

                       (3) Ýdare tarafýndan yapýlan inceleme sonucunda on gün içerisinde 11 inci maddedeki kararlardan biri alýnarak baþvuru sonuçlandýrýlýr. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanýna yönelik þikayet baþvurularýnýn ihale veya son baþvuru tarihinden önce sonuçlandýrýlmasý esastýr.

                       (4) Ýnceleme, ihale yetkilisince bizzat yapýlabileceði gibi ihale yetkilisinin görevlendireceði bir veya birden fazla raportör tarafýndan da yapýlabilir. Bu inceleme sonucunda, ihale yetkilisi tarafýndan gerekçeli bir karar alýnýr."  düzenlemesi ile,

Ýhalelere Yönelik Baþvurular Hakkýnda Tebliðin  "˜þžikayetin sonuçlandýrýlmasý'  baþlýklý 7 nci maddesinin birinci fýkrasýnda;

"þžikayet baþvurularý üzerine idare tarafýndan yapýlacak inceleme ihale yetkilisince bizzat yapýlabileceði gibi ihale yetkilisinin görevlendireceði bir veya birden fazla raportör tarafýndan da yapýlabilir. Ýhale komisyonu üyeleri de raportör olarak görevlendirilebilir. Yapýlacak inceleme sonucunda, ihale yetkilisi veya usulüne uygun olarak yetki devri yapýlmýþ kiþi tarafýndan gerekçeli olarak ikinci fýkrada belirtilen kararlardan biri alýnýr."  açýklamasýna yer verilmiþtir.

4734 sayýlý Kamu Ýhale Kanunu ve ilgili mevzuatýnda, þikayet baþvurusunun sonuçlandýrýlmasý için özel hukuk bürolarýndan görüþ alýnabileceðine yönelik bir düzenleme bulunmamaktadýr.

Ýdarece þikayet baþvurusunun deðerlendirilebilmesini teminen, idareyle herhangi bir idari baðý olmayan bir hukuk bürosundan görüþ alýnmasý ve bu görüþe istinaden þikayetin sonuçlandýrýlmýþ olmasýnýn uygun olmadýðý, adý geçen avukatlýk bürosundan ne zaman ve hangi kapsamda görüþ istenildiði ihale iþlem dosyasýndan anlaþýlamamakla birlikte, iþlemi gerçekleþtirenler hakkýnda gerekli deðerlendirme yapýlmak üzere konunun Saðlýk Bakanlýðýna bildirilmesinin uygun olacaðý anlaþýlmýþtýr.

Sonuç olarak, yukarýda mevzuata aykýrýlýðý belirlenen ihale iþlemlerinin düzeltici iþlemle giderilebilecek nitelikte iþlemler olduðu tespit edildiðinden, tekliflerin deðerlendirilmesi ve bu aþamadan sonraki ihale iþlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleþtirilmesi gerekmektedir.

Açýklanan nedenlerle;

1-    4734 sayýlý Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fýkrasýnýn (b) bendi gereðince

düzeltici iþlem belirlenmesine,

2-    Özel hukuk bürosundan görüþ alma iþleminin gerçekleþtirilmesinde sorumluluðu bulunanlarla ilgili gerekli deðerlendirmenin yapýlmasýný teminen konunun deðerlendirilmek üzere Saðlýk Bakanlýðýna bildirilmesine,

Oyçokluðu ile karar verildi.

KARþžI OY

                   Ýncelemeye konu ihalede;

                 Okyanus Taahhüt A.þž. adýna vekaleten þžerafettin Argun tarafýndan teklif verildiði, vekaletnamenin þžerafettin Argun'a Adana F tipi cezaevinde tutuklu olan ve adý geçen þirketi münferiden temsile yetkili olan Nusret Argun tarafýndan 11.11.2008 tarihinde Adana 4. Noterliðince verildiði anlaþýlmýþtýr.

Konya Ticaret Sicili Memurluðuna Okyanus Taahhüt Anonim þžirketi'nin 06.12.2006 tarihindeki ortaklýk yapýsý ve bu ortaklarýn ortaklýk paylarý ile 06.12.2006 tarihinden bu güne kadar anýlan þirketin ortaklarý veya ortaklarýn paylarýnda deðiþiklik olup olmadýðý konusunda bilgi sorulmuþ, 20.03.2009 tarih ve 6992 sayý ile Kurum kayýtlarýna alýnan 17.03.2009 tarih ve 2009/2219 sayýlý cevabi yazý ve ekleri incelendiðinde, Okyanus Taahhüt Anonim þžirketi'nin 09.07.2007 tarihinden itibaren hisse yapýsýnda deðiþiklik olmadýðý, söz konusu tarih itibarýyla vekalet veren Nusret Argun'un hissesinin %49'a tekabül ettiði ve adý geçenin þirketin Yönetim Kurulu Baþkaný olduðu anlaþýlmýþtýr.

Okyanus Taahhüt Anonim þžirketine iliþkin bir yasaklýlýk kaydýna rastlanmamakla birlikte, Nusret Argun hakkýnda Adana Cumhuriyet Baþsavcýlýðýnca hazýrlanan 2009/51 esas sayýlý iddianame ile ihaleye fesat karýþtýrmaktan Adana 8 inci Aðýr Ceza Mahkemesinde 2009/17 esas sayýlý dosyada kayýtlý, 17.02.2009 tarihinde kamu davasý açýldýðý hususunun Kuruma bildirildiði ve bunun üzerine adý geçen kiþinin 16.03.2009 tarihinde hakkýnda kamu davasý açýlanlar listesine eklendiði görülmüþtür.

4734 sayýlý Kamu Ýhale Kanununun dördüncü kýsmýnýn  "˜Ýsteklilerin Ceza Sorumluluðu'  baþlýklý 59 uncu maddesinde taahhüt tamamlandýktan ve kabul iþlemi yapýldýktan sonra tespit edilmiþ olsa dahi, 17 nci maddede belirtilen fiil veya davranýþlardan Türk Ceza Kanununa göre suç teþkil eden fiil veya davranýþlarda bulunan gerçek veya tüzel kiþiler ile o iþteki ortak veya vekilleri hakkýnda Türk Ceza Kanunu hükümlerine göre ceza kovuþturmasý yapýlmak üzere yetkili Cumhuriyet Savcýlýðýna suç duyurusunda bulunulacaðý, hükmolunacak cezanýn yaný sýra, idarece 58 inci maddeye göre verilen yasaklama kararýnýn bitiþ tarihini izleyen günden itibaren uygulanmak þartýyla bir yýldan az olmamak üzere üç yýla kadar bu Kanun kapsamýnda yer alan bütün kamu kurum ve kuruluþlarýnýn ihalelerine katýlmaktan mahkeme kararýyla 58 inci maddenin ikinci fýkrasýnda sayýlanlarla birlikte yasaklanacaklarý,

                       Bu Kanun kapsamýnda yapýlan ihalelerden dolayý haklarýnda birinci fýkra gereðince ceza kovuþturmasý yapýlarak kamu davasý açýlmasýna karar verilenler ve 58 inci maddenin ikinci fýkrasýnda sayýlanlarýn yargýlama sonuna kadar Kanun kapsamýnda yer alan kamu kurum ve kuruluþlarýnýn ihalelerine katýlamayacaklarý, haklarýnda kamu davasý açýlmasýna karar verilenlerin, Cumhuriyet Savcýlýklarýnca sicillerine iþlenmek üzere Kamu Ýhale Kurumuna bildirileceði hüküm altýna alýnmýþtýr.

Buna göre haklarýnda yukarýda yer alan madde kapsamýnda kamu davasý açýlan kiþiler yargýlama sonuna kadar 4734 sayýlý Kanun kapsamýnda yer alan kamu kurum ve kuruluþlarýnýn ihalelerine katýlamayacaklarý gibi, 4734 sayýlý Kanunun "˜Ýhaleye Katýlamayacak Olanlar' baþlýklý 11 inci maddesinin ilk fýkrasýnýn (a) bendinde yer alan;  "Bu Kanun ve diðer kanunlardaki hükümler gereðince geçici veya sürekli olarak kamu ihalelerine katýlmaktan yasaklanmýþ olanlar ile 3713 sayýlý Terörle Mücadele Kanunu kapsamýna giren suçlardan ve organize suçlardan dolayý hükümlü bulunanlarýn doðrudan veya dolaylý veya alt yüklenici olarak kendileri veya baþkalarý adýna hiçbir þekilde ihalelere katýlamazlar."hükmü gereði haklarýnda kamu davasý açýlan bu kiþiler yargýlama bitene kadar doðrudan veya dolaylý veya alt yüklenici olarak kendileri veya baþkalarý adýna da hiçbir þekilde ihalelere katýlamazlar.

Kamu Ýhale Genel Tebliðinin  "˜Ýhalelere Katýlmaktan Yasaklamaya Ýliþkin Açýklamalar'  baþlýklý XV inci kýsmýnýn "˜Haklarýnda Yasaklama Kararý Verilen þžirket Ortak veya Ortaklarýnýn Durumu'  baþlýklý (H) maddesinde;

                       "4734 sayýlý Kanunun 17 nci maddesinde sayýlan yasak fiil veya davranýþlarda bulunmasý sebebiyle ayný Kanunun 58 inci maddesinin birinci ve ikinci fýkralarý gereðince haklarýnda ihalelere katýlmaktan yasaklama kararý verilen þirket ortak veya ortaklarýnýn;

                       1) Ortaðý olduðu þahýs þirketleri,

                       2) Sermayesinin yarýsýndan fazlasýna sahip olduðu sermaye þirketleri ,

                       ortak hakkýnda verilmiþ olan yasaklýlýk kararý devam ettiði süre içinde 4734 sayýlý Kanunun 11 inci maddesi uyarýnca anýlan Kanun kapsamýndaki idarelerin ihalelerine katýlamayacaktýr.

                       Bununla birlikte ayný Kanunun 11 inci maddesine göre 4734 sayýlý Kanun ve diðer kanunlardaki hükümler gereðince geçici veya sürekli olarak kamu ihalelerine katýlmaktan yasaklanmýþ olanlarýn doðrudan veya dolaylý ya da alt yüklenici olarak, kendileri veya baþkalarý adýna hiçbir þekilde ihaleye katýlmalarý mümkün bulunmayýp, bu yasaða raðmen ihaleye katýlan isteklilerin ihale dýþý býrakýlarak geçici teminatlarýnýn gelir kaydedilmesi gerekmektedir. Bu kapsamda anýlan Kanunun 17 nci maddesinde belirtilen ve Türk Ceza Kanununa göre suç teþkil eden fiil veya davranýþlarda bulunmalarý nedeniyle haklarýnda kamu davasý açýlanlarýn da bu dava nedeniyle ihalelere katýlmaktan geçici olarak yasaklanmýþ olduklarý dikkate alýndýðýnda; haklarýnda ihalelere katýlmaktan yasaklama kararý bulunanlar ile kamu davasý açýlmýþ olanlarýn bir tüzel kiþi veya baþka bir gerçek kiþi adýna teklif vererek ihaleye katýlmalarý halinde aday veya istekli durumunda olanlarýn, maddede belirtilen yasaða raðmen ihaleye katýlmýþ olmasý nedeniyle ihale dýþý býrakýlarak geçici teminatýnýn gelir kaydedilmesi gerekmektedir."  açýklamasýna,

Anýlan tebliðin  "˜Teminatlarýn Gelir Kaydedilmesi'  baþlýklý (G) maddesinde;

"Ýhale veya son baþvuru tarihi itibarýyla haklarýnda yasaklama kararý veya haklarýnda kamu davasý açýlmýþ bulunan aday veya isteklilerin;

1) Ýhaleye katýlmalarý halinde ihale dýþý býrakýlmalarý ve geçici teminatlarýnýn gelir kaydedilmesi,

2) Bu durumlarýnýn tekliflerin deðerlendirilmesi aþamasýnda tespit edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerinde ihale yapýlmýþ ancak ihale kararý ihale yetkilisince onaylanmamýþ olmasý durumunda, bu isteklilerin tekliflerinin deðerlendirme dýþý býrakýlmasý ve geçici teminatlarýnýn gelir kaydedilmesi,

3) Bu durumlarýnýn ihale kararý onaylandýktan sonra sözleþmenin imzalanmasýna kadar geçen süre içinde anlaþýlmasý durumunda ihale kararýnýn iptali ile duruma göre kesin teminatýn veya geçici teminatýn gelir kaydedilmesi,

4) Bu durumlarýnýn sözleþme yapýldýktan sonra anlaþýlmasý halinde, sözleþmenin 4735 sayýlý Kanunun 21 inci maddesi hükmü uyarýnca feshedilmesi ve hesabýn genel hükümlere göre tasfiyesi ile kesin teminatýn ve varsa ek kesin teminatlarýn gelir kaydedilmesi,

Gerekmektedir.

Ýhale veya son baþvuru tarihi itibarýyla haklarýnda ihalelere katýlmaktan yasaklama kararý bulunmayan veya haklarýnda kamu davasý açýlmamýþ aday veya istekliler hakkýnda, ihale süreci içerisinde herhangi bir idare tarafýndan yasaklama kararý verilmesi veya haklarýnda kamu davasý açýlmasý durumunda yasaklama kararýnýn Resmi Gazete'de yayým tarihinden veya haklarýnda kamu davasý açýldýðý tarihten önce teklif vermiþ olan istekliler açýsýndan yukarýdaki hükümlerin uygulanmasýna imkan bulunmamaktadýr. Bu durumda olan aday veya isteklilerin teklifleri deðerlendirme dýþý býrakýlarak geçici teminatlarý iade edilecektir. Ýhale sürecine göre, ihale komisyonu kararý veya ihale yetkilisinin onayý iptal edilecek ve usulüne uygun olarak verilmiþ diðer teklifler deðerlendirilmeye tabi tutularak ihale süreci tamamlanacaktýr. Bu durum hakkýnda, usulüne uygun þekilde teklif vermiþ olan diðer aday veya isteklilere yazýlý olarak bilgi verilecektir."  açýklamasýna yer verilmiþtir.

Ýhale tarihinin 27.01.2009 olduðu, Nusret Argun hakkýnda kamu davasýnýn 17.02.2009 tarihinde açýldýðý, 16.03.2009 tarihinden itibaren de adý geçenin yasaklýlar listesine eklendiði dikkate alýndýðýnda;

Hakkýnda kamu davasý açýlmýþ olan bir þahsýn, 4734 sayýlý Kamu Ýhale Kanununun 11 nci maddesi uyarýnca,  doðrudan veya dolaylý veya alt yüklenici olarak, kendisi veya baþkalarý adýna hiçbir þekilde ihalelere katýlamayacaðý, bu durumda bir baþka kiþiye vekalet verme suretiyle de ihaleye teklif vermesinin söz konusu olamayacaðý ve teklifin bu nedenle deðerlendirme dýþý býrakýlmasý gerektiði sonucuna varýlmýþtýr.

Netice itibariyle; ihale üzerinde býrakýlan istekli ve ekonomik açýdan en avantajlý ikinci teklif sahibi istekli ile birlikte,  Okyanus Taahhüt Anonim þžirketi'ninde deðerlendirme dýþý býrakýlmasý gerektiði yönündeki düþüncemizle, çoðunluk kararýna katýlmýyoruz.