Teknik şartnamede sözleşmenin imzalanmasından önce getirilmesi istenen taş ocağı, tse vs belgelerin getirilmemesi, ihale dışı bırakılma nedeni midir?

İhaleyi Yapan Daire:  

Başvuru Tarih ve Sayısı:  

Başvuruya Konu İhale:  

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:  

İnegöl Belediyesi Fen İşleri Müdürlüğütarafından 11.07.2013 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan "Belediyemiz Sınırları İçinde Muhtelif Cadde ve Sokaklara Sıcak Asfalt Kaplama ve Asfalt Yama Yapılması Yapım İşi"� ihalesine ilişkin olarak Ilgazlar İnş. Tic. ve San. A.ş�.-Turhanlar Petrol Karo ve İnş. Malz. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. İş Ortaklığı'nca  07.10.2013 tarih ve 31391 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan  tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

                      Başvuruya ilişkin olarak 2013/3578 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

Karar:  

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 26.08.2013 tarihli dilekçeleri ile itirazen şikâyet başvurusunda bulundukları,18.09.2013 tarihli ve 2013/UY.III-3632 sayılı Kurul kararı ile düzeltici işlem belirlenmesine karar verildiği, söz konusu karar üzerine sözleşmenin imzalanması için 04.10.2013 tarihinde idareye başvurulduğu, idarece yapılan inceleme neticesinde taraflarınca sunulan belgeler arasında "TSE kalite uygunluk belgesi"�, "işte kullanılacak taş ocağına ilişkin belgeler (ocağın kiralanacak olması durumunda kira sözleşmesi) ve "asfalt plent tesislerinin ilçe merkezi İnegöl Kaymakamlığı alınmak üzere en fazla 50 km uzaklıkta olduğuna dair noter onaylı taahhütname"� belgelerinin bulunmadığının tespit edildiği, 04.10.2013 tarihli ve 1116 sayılı yazı ile söz konusu belgelerin en geç 07.10.2013 tarihine kadar tamamlanması gerektiği hususlarının kendilerine bildirildiği, bu işlemin yerinde olmadığı, 18.09.2013 tarihli ve 2013/UY.III-3632 sayılı Kurul kararı gereğince söz konusu belgelerin yeterlik kriteri olmadığı, anılan belgelerin muayene ve kabul aşamasında sunulmasının gerektiği, dolayısıyla idarenin tarafları ile sözleşme imzalamamasının anılan Kurul kararına aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

4737 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun "ş�artnameler"� başlıklı 12'nci maddesinde "İhale   konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır."� hükmü,

                      Aynı Kanun'un "İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar"� başlıklı 27'nci maddesinde "İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartnameler ile yaptırılacak işin projesini de kapsayan teknik şartnameler, sözleşme tasarısı ve gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur.....

İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur:

.....

e) İsteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterleri"� hükmü,

Anılan Kanun'un "İhalelere yönelik başvurular"� başlıklı 54'üncü maddesinde "İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler......"�  hükmü,

Kanun'un "İdareye şikâyet başvurusu"� başlıklı 55'inci maddesinde "ş�ikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir"� hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin "Teknik şartname"� başlıklı 17'nci maddesinde  "(1) İşin teknik ayrıntıları ve şartları ile projesini de kapsayan teknik şartnameler hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur.

                      (2) Teknik şartnamede, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamede teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi"� ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.

                      (3) Teknik şartnamenin idare tarafından hazırlanması esastır. Ancak, işin özelliğinin gerektirdiği hallerde ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartname Kanun hükümlerine uygun olarak danışmanlık hizmet sunucularına hazırlattırılabilir."�  hükmü,

İhaleye ait Özel Teknik ş�artname'nin "İşyeri formülüne göre karıştırma"� başlıklı 6.1.5'inci maddesinde  "Belediye çalışmalarında yıl boyunca çalışma zorunluluğu olduğundan Y.F.ş�.'ne göre çalışılmayan günlerde dâhil olmak üzere yağmur, kar olmadığı sürece çalışmaların devamlılığı gerektiğinden kolay ulaşılabilirlik açısından fenni şartname koşullarının da sağlanabilmesinde güçlük çekilmemesi için bu işin gerçekleştirilmesinde kullanılacak asfalt plent ve tesislerinin İlçe Merkezi İnegöl Kaymakamlığı alınmak üzere en fazla

50 kmuzaklıkta kurulu olması öngörülmektedir. Belirtilen mesafeyi geçmeyeceğini kurulu asfalt tesisinde sözleşmenin imzalanacağı gün itibariyle asfalt üretebileceğini belirtir noter onaylı taahhütnameyi müracaat dosyası ile birlikte vermeleri gerekmektedir. Komisyonca yapılacak tespit sonucunda sözleşme imzalanacaktır.

—İsteklinin bu işte kullanacağı ruhsatlı taş ocağının (ÇED raporu alınmış veya taş ocağı yok ise BSK yapılmasına uygun taş ocağı sahibinden taş ocağını (Çed raporu alınmış) iş süresince kullanacağına dair noterden alacağı kira sözleşme ve ocak belgelerini müracaat dosyası ile birlikte vermeleri zorunludur. (Aslı ibraz edilecektir.)

—Bir başka kurum veya kamu kurumunun taahhüdünü yerine getirmek üzere o kurumun tahsis etmiş olduğu sahadan ve taş ocağından istifade etmek üzere kurulu bulunan tesislerin ihalemiz için iş süresinde muhtemel süre uzatımı ve keşif artışları da dahil olmak üzere intikasız olarak kullanabileceğine dair ilgili Kurumun koşulsuz yazılı muvaffaka tının müracaat dosyası ile birlikte verilmesi zorunludur.

—İsteklinin sıcak asfalt ve agrega üretimi ile ilgili tarihi itibarı ile geçerlilik süresini doldurmamış TSE Kalite Uygunluk Belgesinin aslını veya noter tasdikli suretini müracaat dosyası ile birlikte vermeleri zorunludur.

—Yüklenici işlem sonucunda oluşan atıkların bertaraf edilmesi yada geri kazanımı için yürürlükteki çevre mevzuatına uygun hareket etmekle yükümlüdür."�  düzenlemesi yer almaktadır.

                      İhale dosyasının incelenmesinden; başvuru sahibi Ilgazlar İnş. Tic.ve San. A.ş�.-Turhanlar Petrol Karo ve İnş. Malz. San.ve Tic. Ltd. ş�ti. İş Ortaklığı'nın idarenin 25.09.2013 tarihli ve 1064 sayılı yazısı ile sözleşmeye davet edildiği, anılan isteklinin sözleşmenin imzalanması için 04.10.2013 tarihinde idareye başvurduğu, idarece yapılan inceleme neticesinde başvuru sahibi tarafından sunulan belgeler arasında "TSE kalite uygunluk belgesi"�, "işte kullanılacak taş ocağına ilişkin belgeler (ocağın kiralanacak olması durumunda kira sözleşmesi) ve "asfalt plent tesislerinin ilçe merkezi İnegöl Kaymakamlığı alınmak üzere en fazla 50 km uzaklıkta olduğuna dair noter onaylı taahütname"� belgelerinin bulunmadığının tespit edildiği, başvuru sahibine yazılan 04.10.2013 tarihli ve 1116 sayılı yazı ile söz konusu belgelerin en geç 07.10.2013 tarihine kadar tamamlanması gerektiği, aksi halde sözleşmenin imzalanmayacağı hususun belirtildiği, anılan istekli tarafından söz konusu süre içerisinde ilgili belgelerin tamamlanmaması nedeniyle idarece ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi B.Ergünler Yol Yapı İnşaat Taahhüt Madencilik Nakliyecilik Sanayi ve Ticaret Limited ş�irketi ile sözleşme imzalandığı tespit edilmiştir.

                      Başvuru sahibinin, idarece gerçekleştirilen söz konusu işlemlerin 18.09.2013 tarihli ve 2013/UY.III-3632 sayılı Kurul kararına aykırı olduğu yönündeki iddiası kapsamında yapılan incelemede,

                      Anılan isteklinin 26.08.2013 tarih ve 27509 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.08.2013 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu, söz konusu dilekçede; İhaleye ait Özel Teknik ş�artname'nin "İşyeri formülüne göre karıştırma"� başlıklı 6.1.5'inci maddesinde yer alan belgelerin sunulmaması gerekçe gösterilerek değerlendirme dışı bırakıldıkları, söz konusu belgelerin İdari ş�artname'de yer almadığı, dolayısıyla yeterlik kriteri olarak değerlendirilemeyeceği, ayrıca anılan ş�artname'de taahhütname istenildiği, bu hususun mevzuata aykırı olduğu, idarece gerçekleştirilen değerlendirme dışı bırakma işleminin yerinde olmadığı iddialarına yer verildiği,

18.09.2013 tarihli ve 2013/UY.III-3632 sayılı Kurul kararında  ".....Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri birlikte değerlendirildiğinde, isteklilerin mesleki ve teknik yeterliklerine ilişkin esasların ve buna ilişkin teklif ekinde sunulması zorunlu belgelerin idari şartnamelerde düzenlenmesinin esas olduğu, teknik şartnamelerde yapım işlerinin teknik kriterlerine yer verilmesinin yanında, idarece gerek görülmesi durumunda sözleşmenin imzalanmasından önce işin yürütülmesi için gerekli görülen belge veya dokümanların ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulmasına yönelik düzenleme yapılabileceği bunların dışında teknik şartnamelerde ekonomik, mali, mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin düzenleme yapılmaması gerektiği sonucuna ulaşılmaktadır.

Bu bağlamda ihalelerde tekliflerle birlikte sunulması istenilen yeterlik belgelerinin İdari ş�artname'nin "İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri"� başlıklı 7'nci maddesinde belirtilmesi gerekmekte iken, inceleme konusu ihalede Teknik ş�artname'de tekliflerle birlikte sunulması istenilen belgelere İdari ş�artnamede bir yeterlik kriteri olarak yer verilmediği, bununla birlikte ihaleye katılan isteklilerin bir kısmının anılan belgeleri teklifleri kapsamında sundukları, bir kısmının ise söz konusu belgeleri teklifleri kapsamında sunmadıkları görülmüştür.

4734 sayılı Kanun'un 27'nci maddesinin (e) bendinde isteklilerde aranılacak şartlar, belgeler ve yeterlik kriterlerinin İdari ş�artname'de yer alması zorunlu tutulmuştur. Bu durumda inceleme konusu işe ait Teknik ş�artname'de yer verilen belgelerin İdari ş�artname'de yeterlik kriteri olarak düzenlenmemesi nedeniyle bu belgeler üzerinden yeterlik değerlendirmesi yapılmasının mümkün olmadığı, belgenin muhtevi olduğu bilgilerin ancak muayene kabul aşamasında değerlendirilebileceği sonucuna varılmıştır. Bu bağlamda İdari ş�artnamede yer verilmemesi nedeniyle yeterlik belgesi niteliğini haiz olmadığı anlaşılan söz konusu belgelerin sunulmamış olmasının da bir değerlendirme dışı bırakma gerekçesi olamayacağı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

                      Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, başvuru sahibi Ilgazlar İnş. Tic.ve San. A.ş�.-Turhanlar Petrol Karo ve İnş. Malz. San.ve Tic. Ltd. ş�ti. İş Ortaklığı'nın teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir"�  ifadelerine yer verilerek düzeltici işlem belirlenmesine karar verildiği görülmüştür.

                      Söz konusu kararda, 4734 sayılı Kanun'un 27'nci maddesinin (e) bendinde isteklilerde aranılacak şartlar, belgeler ve yeterlik kriterlerinin İdari ş�artname'de yer almasının zorunlu tutulduğu, bu durumda inceleme konusu işe ait Teknik ş�artname'de yer verilen belgelerin İdari ş�artname'de yeterlik kriteri olarak düzenlenmemesi nedeniyle bu belgeler üzerinden yeterlik değerlendirmesi yapılmasının mümkün olmadığı, bununla birlikte idarece gerek görülmesi durumunda sözleşmenin imzalanmasından önce işin yürütülmesi için gerekli görülen belge veya dokümanların ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulmasına yönelik düzenleme yapılabileceği, belgelerin muhtevi olduğu bilgilerin ise muayene kabul aşamasında değerlendirilebileceği hususlarına yer verildiği anlaşılmıştır.

                      Bu itibarla, başvuru sahibi Ilgazlar İnş. Tic.ve San. A.ş�.-Turhanlar Petrol Karo ve İnş. Malz. San.ve Tic. Ltd. ş�ti. İş Ortaklığı tarafından sözleşmenin imzalanması için idareye sunulan belgeler arasında "TSE kalite uygunluk belgesi"�, "işte kullanılacak taş ocağına ilişkin belgeler (ocağın kiralanacak olması durumunda kira sözleşmesi) ve "asfalt plent tesislerinin ilçe merkezi İnegöl Kaymakamlığı alınmak üzere en fazla 50 km uzaklıkta olduğuna dair noter onaylı taahütname"� belgelerin bulunmadığı, muhteviyatları açısından sözleşmenin imzalanmasından önce sunulması gerektiği açık olan söz konusu belgelerin idarece yazılan ihtar mahiyetindeki yazı sonrasında da anılan istekli tarafından tamamlanmadığı anlaşıldığından, idare tarafından gerçekleştirilen başvuru sahibi isteklinin ihale dışı bırakılması işleminde mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65′inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54′üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.