Ýhalenin iptal kararýný kimler verebilir?

Ýhaleyi Yapan Daire:  

Baþvuru Tarih ve Sayýsý:  

Baþvuruya Konu Ýhale:  

Kurumca Yapýlan Ýnceleme ve Deðerlendirme:  

Pazarcýk Belediyesi Ýmar Ýþleri Müdürlüðü tarafýndan 27.05.2011 tarihinde açýk ihale usulü ile yapýlan "Taziye Evi Ýnþaatý" ihalesine iliþkin olarak EMM Akdeniz Ýnþaat Taþ. Orm. Ürün. Gýda Teks. Eðt. ve Öðrt. San. ve Tic. Ltd. þžti.'nin      22.09.2011 tarih ve 42332 sayý ile Kurum kayýtlarýna alýnan 21.09.2011 tarihli dilekçe ile itirazen þikayet baþvurusunda bulunduðu,

Ýdare tarafýndan gönderilen ihale iþlem dosyasýnýn incelenmesinden;

Ýdarenin ihalenin iptaline iliþkin kararýnýn iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacaðý hususlarýna yer verilmiþtir.

Karar:  

Esas Ýnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

Ýtirazen þikayet dilekçesinde özetle; baþvuruya konu ihalenin; "EMM Akdeniz Ýnþ. Taþ. Orm. Ürün. Gýda Teks. Eðt. ve Öðrt. San. ve Tic. Ltd. þžti.'nin itirazen þikayet baþvurusu üzerine alýnan 08.08.2011 tarih ve 2011/UY.II-2704 sayýlý Kamu Ýhale Kurulu kararý ile Ergücenler Memba Sularý Ýnþ. Tar. Teks. Amb. Gýda San. ve Tic. Ltd. þžti. tarafýndan ihale teklif zarfýnýn ihale saatinden sonra teslim edildiðine iliþkin iddianýn incelenmek üzere baþvuru dilekçesinin Ýçiþleri Bakanlýðý'na gönderilmesine karar verildiði, ancak Ýçiþleri Bakanlýðý'nýn incelemesinin nasýl ve ne zaman sonuçlanacaðýnýn belli olmadýðý, ihalenin sürüncemede kalacaðý, iþin planlanan sürede tamamlanmasýnýn mümkün olmadýðý, Taziye Evi Yapým Ýþinin 2012 yýlýnda yapýlmasýnýn daha uygun olacaðý" gerekçesiyle iptal edildiði iddia edilmektedir.

                  Ýptal gerekçeleri ile sýnýrlý olarak yapýlan inceleme sonucunda aþaðýdaki hususlar tespit edilmiþtir:

Baþvuruya konu ihaleye ait idari þartnamenin 2.1.(a) maddesinde ihale konusu iþin adýnýn;  "Taziye Evi Ýnþaatý"  olarak belirtildiði, iþin miktarý ve türünün 2.1.(c) maddesinde;  "1.115 m2 alan üzerine 490 m2 taziye evi inþaatý"  þeklinde belirlendiði,

Anýlan þartnamenin 19 uncu maddesinde yer alan düzenlemede, isteklilerin tekliflerini anahtar teslimi götürü bedel üzerinden vereceðinin ve ihale sonucu ihale üzerinde býrakýlan istekliyle anahtar teslimi götürü bedel sözleþme imzalanacaðýnýn belirtildiði,

Görülmüþtür.

                      Ýdarece gönderilen ihale iþlem dosyasýnýn incelenmesi sonucunda; baþvuruya konu ihaleye 6 teklif verildiði, 14.06.2011 tarihli ihale komisyonu kararý ile ihalenin Ergücenler Memba Sularý Gýda Amb. San. Tic. Ltd. þžti.'nin üzerinde býrakýldýðý, EMM   Akdeniz Ýnþaat Taþ. Orm. Ürün. Gýda Teks. Eðt. ve Öðrt. San. ve Tic. Ltd. þžti.'nin ihale üzerinde býrakýlan isteklinin aþýrý düþük teklif açýklamasýnýn mevzuata uygun olmadýðý ve anýlan isteklinin teklif zarfýný idareye ihale saatinden sonra sunduðunu iddia ettiði 06.07.2011 tarihli itirazen þikayet baþvurusu üzerine alýnan 08.08.2011 tarih ve 2011/UY.II-2704 sayýlý Kamu Ýhale Kurulu kararýnda;  "…þžikayetçi, ihale uhdesinde kalan isteklinin teklif dosyasýný ihale saatinden (14:00) sonra teslim ettiðini iddia etmekte ve bu durumun ihaleye katýlanlarýn gözü önünde gerçekleþtiðini belirtmektedir. Dolayýsýyla, þikayet edilen eylemin farkýna varýldýðý tarihin ihale tarihi olan 10.05.2011 tarihi olduðu anlaþýlmaktadýr.

Yukarýda yer verilen mevzuat hükümleri göz önünde bulundurulduðunda, baþvuru sahibinin bu iddiasýný ihale tarihini izleyen on gün içinde idareye bir þikayet baþvurusu marifetiyle bildirmesi gerekirken, bu süre geçtikten sonra 22.06.2011 tarihinde þikayet baþvurusunda bulunduðu, bu baþvuruya idarece verilen cevap üzerine Kuruma itirazen þikayet baþvurusunda bulunduðu anlaþýlmýþtýr. Baþka bir ifadeyle, baþvuru sahibi bu iddiasýna iliþkin olarak yasal süresi içerisinde idareye þikayet baþvurusunda bulunmamýþtýr. Dolayýsýyla, iddianýn süre yönünden reddine karar verilmesi gerektiði sonucuna varýlmýþtýr.

Netice itibariyle, baþvuru sahibinin ikinci iddiasý yerinde bulunmamýþtýr. Bununla birlikte, iddia konusu olayýn incelenmek üzere Ýçiþleri Bakanlýðýna bildirilmesi gerekmektedir.

Sonuç olarak, yukarýda mevzuata aykýrýlýðý belirlenen ihale iþlemlerinin düzeltici iþlemle giderilebilecek nitelikte iþlemler olduðu tespit edildiðinden, aþýrý düþük teklif sorgulamasýnýn Kamu Ýhale Genel Tebliðinin 45.1.2 nci maddesi dikkate alýnarak yeniden yapýlmasý ve bu aþamadan sonraki ihale iþlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleþtirilmesi gerekmektedir."deðerlendirmesinde bulunularak,

"1) Anýlan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fýkrasýnýn (b) bendi gereðince düzeltici iþlem belirlenmesine,

2) Dilekçenin 2 nci iddia bakýmýndan incelenmek üzere Ýçiþleri Bakanlýðý'na gönderilmesine"  karar verilmiþtir.

Anýlan Kurul kararý üzerine, idarece 26.08.2011 tarihinde sýnýr deðerin altýnda teklif sunan isteklilerden yeniden aþýrý düþük teklif açýklamasý istenilmiþtir.

Bununla birlikte, 12.09.2011 tarihli ihale komisyonu kararý ile incelemeye konu ihale;  "EMM Akdeniz Ýnþ. Taþ. Orm. Ürün. Gýda Teks. Eðt. ve Öðrt. San. ve Tic. Ltd. þžti.'nin itirazen þikayet baþvurusu üzerine alýnan 08.08.2011 tarih ve 2011/UY.II-2704 sayýlý Kamu Ýhale Kurulu kararý ile Ergücenler Memba Sularý Ýnþ. Tar. Teks. Amb. Gýda San. ve Tic. Ltd. þžti. tarafýndan ihale teklif zarfýnýn ihale saatinden sonra teslim edildiðine iliþkin iddianýn incelenmek üzere baþvuru dilekçesinin Ýçiþleri Bakanlýðý'na gönderilmesine karar verildiði, ancak Ýçiþleri Bakanlýðý'nýn incelemesinin nasýl ve ne zaman sonuçlanacaðýnýn belli olmadýðý, ihalenin sürüncemede kalacaðý, iþin planlanan sürede tamamlanmasýnýn mümkün olmadýðý, Taziye Evi Yapým Ýþinin 2012 yýlýnda yapýlmasýnýn daha uygun olacaðý"  gerekçesiyle iptal edilmiþtir.

4734 sayýlý Kanunun "Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali" baþlýklý 39 uncu maddesinde;"Ýhale komisyonu kararý üzerine idare, verilmiþ olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. Ýhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere derhal bildirilir. Ýdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altýna girmez. Ancak, idare isteklilerin talepte bulunmasý halinde, ihalenin iptal edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir."hükmü,

                      Anýlan Kanunun "Ýhalenin karara baðlanmasý ve onaylanmasý" baþlýklý 40 ýncý maddesinde ise;  "37 ve 38 inci maddelere göre yapýlan deðerlendirme sonucunda ihale, ekonomik açýdan en avantajlý teklifi veren isteklinin üzerinde býrakýlýr.

                      …

Ýhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beþ iþ günü içinde ihale kararýný onaylar veya gerekçesini açýkça belirtmek suretiyle iptal eder.

Ýhale; kararýn onaylanmasý halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayýlýr."hükmü,

Bulunmaktadýr.

Ýhalenin iptali konusunda idarelerin takdir yetkisi bulunmakta ise de; bu yetki mutlak ve sýnýrsýz olmayýp, kamu yararý ve hizmet gerekleri ile sýnýrlýdýr.

Bu çerçevede ihalenin iptal gerekçeleri incelendiðinde, aþaðýdaki hususlar tespit edilmiþtir:

Ýdari þartnamenin "Ýþe baþlama ve iþ bitirme tarihi" baþlýklý 49 uncu maddesinde;

                      "49.1.Sözleþmenin imzalandýðý tarihten itibaren 10 (On) gün içinde yer teslimi yapýlarak iþe baþlanacaktýr.

                      49.2.Yüklenici ile Ýdare yetkilisi/yetkilileri arasýnda düzenlenen yer teslim tutanaðýnýn imzalanmasýyla yükleniciye yer teslimi yapýlmýþ olur. Ancak; yer teslim tutanaðýnda, yer tesliminin tutanaðýn onaylanmasý halinde gerçekleþmiþ olacaðýnýn belirtilmesi halinde, tutanaðýn onaylandýðýnýn yükleniciye teblið edildiði tarihte yer teslimi yapýlmýþ olur.

                      49.3.Ýþin süresi, yer tesliminin yapýldýðý tarihten itibaren 120 (Yüzyirmi) takvim günüdür.

                      49.4.Bu þžartnamede belirlenen çalýþýlamayacak günler, bu sürenin hesabýnda dikkate alýnmýþtýr. Yüklenici bu sürelerde faaliyette bulunamadýðý gerekçesiyle süre uzatýmý isteyemez."  düzenlemesine,

Sözleþme tasarýsýnýn "Ýþe baþlama ve bitirme tarihi" baþlýklý 9 uncu maddesinde ise;

                      "9.1. Sözleþmenin imzalandýðý tarihten itibaren 10 (On) gün içinde Yapým Ýþleri Genel þžartnamesi hükümlerine göre yer teslimi yapýlarak iþe baþlanýr.

                      9.2.Yüklenici ile Ýdare yetkilisi/yetkilileri arasýnda düzenlenen yer teslim tutanaðýnýn imzalanmasýyla Yükleniciye yer teslimi yapýlmýþ olur. Ancak; yer teslim tutanaðýnda, yer tesliminin tutanaðýn onaylanmasý halinde gerçekleþmiþ olacaðýnýn belirtilmesi halinde, tutanaðýn onaylandýðýnýn Yükleniciye teblið edildiði tarihte yer teslimi yapýlmýþ olur.

                      9.3.Yüklenici taahhüdün tümünü, iþyeri teslim tarihinden itibaren 120 (Yüzyirmi) gün içinde tamamlayarak geçici kabule hazýr hale getirmek zorundadýr. Bu sözleþmenin uygulanmasýnda sürelerin hesabý takvim günü esasýna göre yapýlmýþtýr. Sürenin hesaplanmasýnda; havanýn fen noktasýndan çalýþmaya uygun olmayan dönemi ile resmi tatil günleri dikkate alýndýðýndan, bu nedenlerle ayrýca süre uzatýmý verilmez."  düzenlemesine,

                      Yer verildiði görülmüþtür.

08.08.2011 tarih ve 2011/UY.II-2704 sayýlý Kurul kararýnda, baþvuru sahibinin ihale üzerinde býrakýlan isteklinin ihale teklif zarfýný ihale saatinden sonra teslim ettiðine iliþkin iddiasý süre yönünden reddedilmiþ ve baþvuru dilekçesinin incelenmek üzere Ýçiþleri Bakanlýðý'na gönderilmesine karar verilmiþtir.

4734 sayýlý Kanunun 39 ve 40 ýncý maddeleri çerçevesinde, ihaleyi iptal yetkisi ihale komisyonuna ve ihale yetkilisine ait olduðundan, Ýçiþleri Bakanlýðý tarafýndan yapýlacak inceleme ve inceleme sonucunda alýnacak kararýn ihale sürecine etki eden, bir baþka deyiþle icrai bir sonuç doðuran karar niteliði bulunmamaktadýr.

Kaldý ki, Ýçiþleri Bakanlýðý tarafýndan yapýlacak inceleme sonucunda, ihale üzerinde býrakýlan istekli olan Ergücenler Memba Sularý Gýda Amb. San. Tic. Ltd. þžti.'nin teklif zarfýný geç teslim ettiði sonucuna ulaþýlmasý halinde, ihale komisyonu tarafýndan bahse konu isteklinin teklifinin deðerlendirme dýþý býrakýlmasý mümkün olup, bu deðerlendirme ihaleye geçerli teklif veren diðer isteklilerin durumunu etkilemeyecektir. Dolayýsýyla, idarece bu hususun iptal gerekçesi olarak belirtilmesi yerinde görülmemiþtir.

                      Diðer yandan; idare tarafýndan"ihalenin sürüncemede kalacaðý, iþin planlanan sürede tamamlanmasýnýn mümkün olmadýðý"  iptal gerekçesi olarak belirtilmiþ ise de, idari þartnamenin yukarýda aktarýlan 49.3 üncü maddesinde iþin süresinin yer tesliminin yapýldýðý tarihten itibaren 120 gün olarak belirtildiði, iþin tamamlanmasý gereken belli bir tarihin belirlenmediði ve ihtiyaç konusu iþin mevsim þartlarý göz önünde bulundurularak yapýlmasý gereken bir iþ niteliðinde olmadýðý göz önüne alýndýðýnda, söz konusu iptal gerekçesi yerinde görülmemiþtir.

Açýklanan nedenlerle, 4734 sayýlý Kanunun 65 inci maddesi uyarýnca bu kararýn teblið edildiði veya teblið edilmiþ sayýldýðý tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara Ýdare Mahkemelerinde dava yolu açýk olmak üzere;

Ýdarenin ihalenin iptaline iliþkin kararýnýn iptaline,

Oybirliði ile karar verildi.