Ýhale yetkilisi, süre ve þekil yönünden uygun olmayan þikayet dilekçesine istinaden ihaleyi iptal edebilir mi?

Ýhaleyi Yapan Daire:  

Baþvuru Tarih ve Sayýsý:  

Baþvuruya Konu Ýhale:  

Kurumca Yapýlan Ýnceleme ve Deðerlendirme:  

Urfa   Özel Ýdaresi Yatýrým ve Ýnþaat Müdürlüðütarafýndan 03.09.2012 tarihinde açýk ihale usulü ile yapýlan "Milli Eðitim Müdürlüðüne Baðlý Okullarýn Yapým Ýþi" ihalesine iliþkin olarak Has-Kem Ýnþaat Taah. Peyzaj San. Ve Tic. Ltd. þžti.'nin  tarihinde yaptýðý þikâyet baþvurusunun, idarenin  tarihli yazýsý ile reddi / baþvurusu hakkýnda idare tarafýndan süresi içinde karar alýnmamasý üzerine, baþvuru sahibince 03.10.2012 tarih ve 33159 sayý ile Kurum kayýtlarýna alýnan 03.10.2012 tarihli dilekçe ile itirazen þikâyet baþvurusunda bulunulmuþtur.

Baþvuruya iliþkin olarak 2012/3640 sayýlý þikâyet dosyasý kapsamýnda yapýlan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiþtir.

Karar:  

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:

Ýtirazen þikâyet dilekçesinde özetle; Ýfþat Ltd. þžti. tarafýndan satýn alýnan ihale dokümaný kapsamýnda yer alan CD içeriðinde uygulama projelerinin yer almadýðý, söz konusu kiþinin þikâyet baþvurusu sonucunda idarenin iddiayý uygun bularak ihaleyi iptal ettiði, idarenin iptal kararýnýn yerinde olmadýðý, Teblið’in 15.5′inci maddesi gereðince baþvurunun reddedilmesi gerektiði, ihale tarihinde yapýlan þikâyet baþvurusunun süre yönünden de mevzuata uygun olmadýðý iddialarýna yer verilmiþtir.

                  Ýptal gerekçeleri ile sýnýrlý olarak yapýlan inceleme sonucunda aþaðýdaki hususlar tespit edilmiþtir:

                      Ýdari þartnamenin 2'nci maddesi incelendiðinde ihale konusu iþin adýnýn "Milli Eðitim Müdürlüðüne Baðlý Okullarýn Yapým Ýþi" þeklinde belirtildiði anlaþýlmýþ olup, ihalenin kýsmi teklife açýk olduðu ve toplam 10 kalemden oluþtuðu tespit edilmiþtir.

                      03.09.2012 tarihinde yapýlan ihaleye verilen teklifler ihale komisyonlarýnca deðerlendirildikten sonra her bir kýsým için ekonomik açýdan en avantajlý teklifler ve ekonomik açýdan en avantajlý ikinci tekliflerin belirlendiði anlaþýlmýþtýr. Ýfþat Beton Ýnþ. Ltd. þžti. tarafýndan 03.09.2012 tarihli þikâyet dilekçesi ile kendilerine idare tarafýndan verilen ihale dokümanýný içeren CD içerisinde projelerin bulunmadýðý, kendilerinin teklif veremediði ve Kanunun 5'inci maddesinde belirtilen ilkelerin zedelendiði gerekçesiyle ihalenin iptal edilmesi gerektiði iddia edilmiþtir.

                      Ýdare tarafýndan yapýlan inceleme ve deðerlendirme sonucunda, istekliye verilen 0778ny40879 seri nolu CD içerisinde ihale konusu iþe iliþkin projelerin yer almadýðýnýn tespit edildiði, 4734 sayýlý Kanunun 5'inci maddesinde belirtilen güvenirlilik ilkesinin ihlal edildiði gerekçesiyle 21.09.2012 tarihinde ihale yetkilisinin kararý ile ihalenin iptal edildiði anlaþýlmýþtýr.

                      Baþvuru sahibi dilekçesinde, Ýfþat Beton Ýnþ. Ltd. þžti. tarafýndan yapýlan þikâyet baþvurusunun Kanunun 54'üncü maddesinde ve Ýhalelere Yönelik Baþvurular Hakkýnda Yönetmeliðin 6'ncý maddesinde belirtilen sürelere uygun olmadýðý ve verilen iptal kararýnýn bu yönüyle mevzuata uygun olmadýðý belirtilmiþtir.

                      Ýdari þartnamenin 5'inci maddesinde;  "5.1.Ýhale dokümaný aþaðýdaki belgelerden oluþmaktadýr:

a) Ýdari þžartname.

b) Teknik þžartnameler.

c) Sözleþme Tasarýsý.

ç) Yapým Ýþleri Genel þžartnamesi. (Ýhale dokümaný kapsamýnda verilmemiþtir.)

d) Standart formlar:

Standart Form-KÝK015.2/Y: Anahtar Teslim Götürü Bedel Teklif Mektubu, Standart Form-KÝK021.0/Y: Ýþ Ortaklýðý Beyannamesi, Standart Form-KÝK023.1/Y: Geçici Teminat Mektubu, Standart Form-KÝK023.2/Y: Kesin Teminat Mektubu, Standart Form-KÝK026.1/Y: Form-KÝK026.2/Y: Form-KÝK027.0/Y: Form-KÝK028.1/Y: Form-KÝK028.2/Y: Form-KÝK029.1/Y: Form-KÝK029.2/Y: Form-KÝK030.1/Y: Form-KÝK030.2/Y: Ýþ Deneyim Belgesi (Yüklenici Ýþ Bitirme, Yüklenici Ýþ Durum, Alt Yüklenici Ýþ Bitirme, Ýþ Denetleme, Ýþ Yönetme, Devam Eden Ýþler Ýçin Ýþ Deneyim Belgesi-Ýþ Denetleme, Devam Eden Ýþler Ýçin Ýþ Deneyim Belgesi-Ýþ Yönetme, Ýþ Denetleme/Ýþ Yönetme Belgesi ve Devam Eden Ýþler Ýçin Ýþ Deneyim Belgesi-Ýþ Denetleme/Ýþ Yönetme), Standart Form-KÝK031.1/Y: Form-KÝK031.2/Y: Form-KÝK031.3/Y: Ýþ Bitirme/Durum/Yönetme/Denetleme Belgesinin Kullanýlmasýna Ýliþkin Ortaklýk Durum Belgesi, Ýþ Denetleme Belgesinin Kullanýlmasýna Ýliþkin Ortaklýk Durum Belgesi ve Mezuniyet Belgesinin Kullanýlmasýna Ýliþkin Ortaklýk Durum Belgesi

e) Ýþ kalemleri veya iþ gruplarýna ait ilerleme yüzdeleri listesi ve 1 adet analiz formatý,

f) Bu bent boþ býrakýlmýþtýr."düzenlemesinin yer aldýðý,   Yapým Ýþleri Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliðin 17'nci maddesi gereðince projelerin teknik þartname kapsamýnda verilmesi gerektiðinden projelerin 5.1.b kapsamýnda ihale dokümanýnda yer aldýðý kabulünün yapýlacaðý sonucuna ulaþýlmýþtýr.

                      Ýfþat Beton Ýnþ. Ltd. þžti. tarafýndan ihale dokümanýný içeren cd'nin alýndýðýna iliþkin form incelendiðinde, söz konusu kiþi tarafýndan dokümanýn 31.08.2012 tarihi 15.23 saatinde alýndýðý, cd'ye ait seri numarasýnýn 0778ny40879 olduðu, söz konusu tutanak içerisinde dokümaný oluþturan belgelerin aslýna uygunluðunun ve belgelerin tamam olup olmadýðýnýn taraflarca kontrol edildiði tamamýnýn aslýna uygun olduðunun taraflarca imzalanmak suretiyle kabul edildiði anlaþýlmýþtýr.

10.10.2012 tarihli yazýmýza istinaden ihale iþlem dosyasý idare tarafýndan hazýrlanýlýp gönderilmiþ olup, söz konusu belgeler 22.10.2012 tarihinde Kurum kayýtlarýna alýnmýþtýr. Söz konusu belgeler incelendiðinde, projelerinde yer aldýðý ihale dokümaný CD'si ile Ýfþat Beton Ýnþ. Ltd. þžti. tarafýndan satýn alýnan CD'nin gönderilen belgeler arasýnda yer almadýðý tespit edilmiþ olup, söz konusu bilgi ve belgeler 02.11.2012 tarih ve 3695 sayýlý yazýmýzla idareden talep edilmiþtir.

Ýdarenin 09.11.2012 tarih ve 14881 sayýlý cevabi yazýsýnda yalnýzca ihale dokümanýný içeren CD'ye yer verildiði, iptal gerekçesine dayanak teþkil eden 0778ny40879 seri nolu CD'ye iliþkin olarak herhangi bir bilgi ve belgenin yer almadýðý anlaþýlmýþtýr.

15.11.2012 tarihli ve 3870 sayýlý yazýmýzla, ihale yetkilisinin kararýna ek tuttuðu 0778ny40879 seri nolu CD tekrar talep edilmiþ, eðer idare tarafýndan söz konusu CD muhafaza edilmemiþse bu durumun da yazý ile tarafýmýza bildirilmesi talep edilmiþtir. Süresi içerisinde idarece herhangi bir cevap verilmediðinden, 07.12.2012 tarih ve 4154-20762 sayýlý tekit yazýmýzla anýlan bilgi ve belgelerin ivedi olarak Kuruma gönderilmesi tekrar talep edilmiþtir.

Ýdarenin 19.12.2012 tarih ve 16986 sayýlý yazýsýnda, söz konusu CD'nin idarelerinde bulunmadýðý anýlan CD'nin Ýfþat Ýnþ. Ltd. þžti.nde olduðu belirtilmiþtir.

Kurum tarafýndan yapýlacak incelemenin idare tarafýndan gönderilen ihale iþlem dosyasýnda yer alan bilgi ve belgeler üzerinden yapýldýðý hususu göz önünde bulundurulduðunda, idarenin CD'nin boþ olduðu kabulünü esas alarak incelemeye devam edilmesi gerektiði sonucuna ulaþýlmýþtýr.

                      Öncelikle, Ýfþat Beton Ýnþ. Ltd. þžti. tarafýndan sunulan dilekçenin ihale tarihi olan 03.09.2012 tarihinde yapýldýðý, dilekçe ekine herhangi bir imza beyannamesi veya imza sirkülerinin eklenmediði, baþvuru dilekçesinin mevzuatta belirtilen süre ve þekil þartlarýna uygun olmadýðý anlaþýlmýþtýr.

                      Ancak, Kanunun 40'ýncý maddesinde ihale yetkilisinin ihaleyi iptal etme yetkisine sahip olduðu ve ihalede mevzuatýn öngördüðü temel ilkelerin zedelendiðine iliþkin tespiti durumunda bu yetkisini kullanmasýnda mevzuata aykýrýlýk bulunmadýðý anlaþýlmýþtýr. Yani baþka bir ifadeyle, idarenin 40'ncý maddesinde belirtilen iptal yetkisi, þekil ve süre þartlarýna uygun þikâyet baþvurularý ile sýnýrlandýrýlmadýðýndan, yapýlan baþvurunun süre ve þekil þartlarýna uygunluðuna iliþkin yapýlan deðerlendirmenin iptal gerekçesinin geçerliliðine etki etmeyeceði sonucuna ulaþýlmýþtýr.

                      Ayrýca, Kamu Ýhale Genel Tebliði'nin 15.5'inci maddesinde,  "15.5.  CD ortamýnda hazýrlanan dokümanýn güvenliðinin saðlanmasý ve buna iliþkin esaslar

15.5.1.  Ýhale Uygulama Yönetmeliklerinin ihale ve/veya ön yeterlik dokümanýnýn hazýrlanmasý ve satýlmasýna iliþkin hükümleri uyarýnca, gerekli güvenlik önlemlerinin alýnmasý kaydýyla, ihale ve/veya ön yeterlik dokümanlarýnýn "compact disc (CD)" ortamýnda hazýrlanarak istekli olabileceklere satýlmasý mümkün bulunmaktadýr. Bu hükümler uyarýnca, ihale ve/veya ön yeterlik dokümanýný "compact disc (CD)" ortamýnda hazýrlayarak istekli olabileceklere satmak isteyen idarelerin, bu ortamda satýlan ihale ve/veya ön yeterlik dokümanýnda sonradan deðiþiklik yapýlabilmesinin engellenmesi amacýyla, aþaðýda belirtilen güvenlik önlemlerini almalarý zorunludur. Ýhale ve/veya ön yeterlik dokümanýný "compact disc (CD)" ortamýnda hazýrlamak ve satmak isteyen idarelerce hazýrlanan CD'lerin;

1)  Kalýcý bir kalemle numaralandýrýlmasý, üzerlerine hangi ihaleye ait olduðunun yazýlmasý ve tarih atýlarak idare yetkilisince paraflanmasý,

2)  Ýçinde yer alan dokümanlarý ve formatlarýný belirten bir içindekiler listesinin CD içindeki bir dosyaya iþlenmesi,

3)  Bir defa yazýlabilir (CD-R) türünde olmasý, yazýlabilir-deðiþtirilebilir nitelikte olan (CD-RW) türünde CD'lerin kullanýlmamasý,

4)  Yazýldýktan sonra tekrar yazýlmasýný ve deðiþtirilmesini engellemek amacýyla yazma oturumu (session)'nun kapatýlmasý,

5)  0272-1E6E þeklindeki CD Birim Seri Numarasý ve varsa diðer ayýrt edici numaralarýnýn ihale dokümaný satýn alma belgesine iþlenmesi,

gerekmektedir.

15.5.2.  Ýstekli olabilecekler tarafýndan CD ortamýnda satýn alýnan ihale ve/veya ön yeterlik dokümanýnda yer alan bilgilerle, idarece hazýrlanan asýl dokümanda yer alan bilgiler arasýnda maddi veya teknik hatalar ile eksiklikler olmasý halinde, ihale ve/veya ön yeterlik þartnamelerinde yer alan, "Ýhale dokümanýný satýn almak isteyenler, ihale dokümanýný oluþturan belgelerin aslýna uygunluðunu ve belgelerin tamam olup olmadýðýný kontrol eder. Bu incelemeden sonra, ihale dokümanýný oluþturan belgelerin tamamýnýn aslýna uygun olarak teslim alýndýðýna dair standart form biri satýn alana verilmek üzere iki nüsha olarak düzenlenir." hükmü uyarýnca iþlem yapýlacaktýr.

15.5.3.  "Compact disc (CD)" ortamýnda hazýrlanan ihale ve/veya ön yeterlik dokümanýnda deðiþiklik veya açýklama yapýlmasýna ihtiyaç duyulmasý halinde, Ýhale Uygulama Yönetmeliklerinin "Ýhale ve ön yeterlik dokümanýnda deðiþiklik veya açýklama yapýlmasý" baþlýklý maddesi çerçevesinde gerekli deðiþiklik ve açýklamalar yazýlý olarak veya yukarýdaki esaslar çerçevesinde CD ortamýnda yapýlabilecektir."  açýklamasý yer almaktadýr. Söz konusu mevzuat maddesine dayanýlarak hazýrlanan tutanakta da, taraflarca CD'nin kontrol edildiði ve herhangi bir eksikliðin bulunmadýðýna iliþkin imzalarýn atýldýðý anlaþýlmýþ olmakla birlikte, söz konusu imzalarýn baþvuru sahibinin þikâyet hakkýný ortadan kaldýrdýðýna yönelik yapýlacak yorumun mevzuata uygun olmayacaðý, söz konusu durumda hem idare hem de Ýftaþ Ltd. þžti.nin ihmalinden ve hatasýndan söz edilebileceði hususlarý göz önünde bulundurulduðunda anýlan Teblið açýklamasý gerekçe gösterilerek þikâyetin uygun görülmemesi gerektiðine iliþkin sunulan iddia da yerinde görülmemelidir.

                      Ýfþat Ýnþ. Ltd. þžti.nin 31.08.2012 tarihi cuma günü saat 15.23'de ihale dokümanýný aldýðý, ihalenin 03.09.2012 tarihi pazartesi olduðu, CD'nin boþ olduðuna iliþkin baþvurunun da ihale saatinden önce yapýldýðý anlaþýlmýþtýr.

                      4734 sayýlý Kamu Ýhale Kanunu'nun 5'inci maddesinde, idarelerin ihalelerde eþitlik ve rekabet ortamýný saðlamakla yükümlü olduklarý, anýlan durumlarýn oluþturulamadýðý veya bu ilkelerin zedelenmesinden dolayý oluþan aykýrýlýklarýn düzeltici iþlemle giderilemeyecek nitelikte olmasý durumunda ihale yetkilisinin Kanun'un 40'ýncý maddesinde belirtilen yetkisini kullanarak ihaleyi iptal edebileceði anlaþýlmýþtýr.

                      Mevcut durumda Ýfþat Ýnþ. Ltd. þžti.ne idarenin hatasýyla projelerin yer almadýðý CD'nin verilmesi, bu durumun ihale yetkilisi tarafýndan kabul edildiði, anýlan projeler olmadan anahtar teslim götürü bedel teklifin hazýrlanmasýnýn mümkün olmadýðý, projelerin yer aldýðý CD'nin tekrardan idareden alýnarak teklifin hazýrlanmasý için yeterli mesai gününün bulunmadýðý, eþitlik ve rekabet ilkelerinin idareden kaynaklanan bu hatalý iþlem sonrasýnda zedelendiði anlaþýlmýþ olup, ihalenin anýlan gerekçe ile ihale yetkilisi tarafýndan iptal edilmesinde mevzuata aykýrýlýk bulunmadýðýndan ihalenin þikâyete konu 8'inci kýsmýna iliþkin olarak itirazen þikâyet baþvurusunun reddine karar verilmesi gerektiði sonucuna ulaþýlmýþtýr.

                      Bununla birlikte, Ýfþat Ýnþ. Ltd. þžti.nin iddia ettiði ve idarenin hatasýný kabul ettiði projelerin yer almadýðý CD'ye iliþkin olarak, gerekçenin ayrýntýlý þekilde araþtýrýlmasý ve incelenmesi için konunun Ýçiþleri Bakanlýðý'na bildirilmesi gerektiði kanaatine de varýlmýþtýr.

Açýklanan nedenlerle, 4734 sayýlý Kanunun 65 inci maddesi uyarýnca bu kararýn teblið edildiði veya teblið edilmiþ sayýldýðý tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara Ýdare Mahkemelerinde dava yolu açýk olmak üzere;

1) Ýhalenin 8.kýsmýna iliþkin olarak 4734 sayýlý Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fýkrasýnýn (c) bendi gereðince itirazen þikâyet baþvurusunun reddine,

2) Ýdarenin projelerin olmadýðýný kabul ettiði CD hakkýnda gerekli incelemeyi yapmak üzere konunun Ýçiþleri Bakanlýðýna bildirilmesine,

Oybirliði ile karar verildi.