Anahtar teknik personel sayýsýnýn idari þartname ve ilanda farklý sayýlarda istenmesi ihalenin iptaline neden olur mu?

Ýhaleyi Yapan Daire:

Baþvuru Tarih ve Sayýsý:

Baþvuruya Konu Ýhale:

Kurumca Yapýlan Ýnceleme ve Deðerlendirme:

                      Karayollarý Genel Müdürlüðü 14. Bölge Müdürlüðü Yol Yapým Baþmühendisliði tarafýndan 14.04.2010 tarihinde açýk ihale usulü ile yapýlan "Bursa-Ýnegöl-Bozüyük Yolu Km. 73+920-79+700 Arasý Toprak Ýþleri, Sanat Yapýlarý ve Üst Yapý Ýþleri" ihalesine iliþkin olarak Özgün Yapý Sanayi ve Ticaret A.þž.'nin 21.10.2010 tarih ve 40831 sayý ile Kurum kayýtlarýna alýnan 21.10.2010 tarihli dilekçe ile itirazen þikayet baþvurusunda bulunduðu,

Ýdare tarafýndan gönderilen ihale iþlem dosyasýnýn incelenmesinden;

4734 sayýlý Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fýkrasýnýn (c) bendi gereðince itirazen þikayet baþvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacaðý hususlarýna yer verilmiþtir.

Karar:

Esas Ýnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

Ýtirazen þikayet dilekçesinde özetle;

Kurul'un düzeltici iþlem kararý doðrultusunda, ihale komisyonu kararý ile düzeltici iþlem tesis edilerek ihalenin uhdelerinde býrakýldýðý, ancak 19.10.2010 tarihinde tebellüð edilen yazý ile "Ýç Kontrol ve Ön Mali Kontrole iliþkin Esaslar Yönetmeliðinin 17 nci maddesi gereðince Karayollarý Genel Müdürlüðünce kontrol edilmiþ olup, “4734 sayýlý Kamu Ýhale Kanunu’nun Ýhale Ýlanlarýnda Bulunmasý Zorunlu Olan Hususlar’ baþlýklý 24 üncü maddesi birinci paragrafý ve Yapým Ýþleri Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliði   "Ýhale ve Ön Yeterlik Ýlanlarýnýn Düzenlenmesi" baþlýklý 28 inci maddesi hükümlerine uymadýðý gerekçesi ile onay verilmediðinden ihale 4734 sayýlý Kamu Ýhale Kanunu’nun 39 uncu maddesine göre iptal edilmiþtir" gerekçesiyle iptal edildiðinin taraflarýna bildirildiði, idarenin gerek 5018 sayýlý Kanunu gerekse 4734 sayýlý Kanunu yanlýþ yorumladýðý, zira 5018 sayýlý Kanunun 55, 56 ve 57 nci maddeleri ve Ýç Kontrol ve Ön Mali Kontrole Ýliþkin Usul ve Esaslarýn 17 nci maddesine göre harcama öncesi kontrol sürecinin ödenek tahsis edilmesi, yüklenmeye giriþilmesi, ihale yapýlmasý, sözleþme yapýlmasý, mal veya hizmetin teslim alýnmasý, iþin gerçekleþtirilmesi, ödeme emri belgesi düzenlenmesi ve harcama yetkilisi tarafýndan alýnacak benzeri mali kararlar ile sýnýrlandýðý, hal böyle iken, Genel Müdürlüðün mevzuatý hatalý yorumlayarak, yapýlan tüm ihale iþlemlerini ikinci bir ihale komisyonu gibi tekrar deðerlendirmesi ve 14. Bölge Müdürlüðü’nce verilen ihale kararýný iptale zorlamasýnýn, Yapým Ýþleri Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliðinin "Ýhale komisyonunun kurulmasý ve çalýþma esaslarý” baþlýklý 20 nci maddesinde yer alan "Ýhale sürecindeki deðerlendirmeleri yapmak üzere oluþturulan ihale komisyonu dýþýnda, baþka adlar altýnda komisyonlar kurulamaz." hükmüne aykýrýlýk teþkil ettiði, öte yandan Genel Müdürlüðün yaptýðý incelemede anahtar teknik personel olarak istenilen inþaat mühendisi sayýsýnýn; ihale ilanýnýn 4.3.2. nci maddesinde 2 adet; idari þartnamenin 7.5.1.a maddesinde ise 1 adet olarak yer almasýný iptal gerekçesi saydýðý, firmalarýnýn teklifini kesinleþen ihale dokümanýna göre hazýrladýðý, ihaleye teklif veren tüm isteklilerin de anahtar teknik personel sayýsýný idari þartnamede belirtilen düzenlemeye göre verdikleri, ihale komisyonunca anahtar teknik personel sayýsý gerekçe gösterilerek hiçbir firmanýn deðerlendirme dýþý býrakýlmadýðý, Yapým Ýþleri Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliðinin 41 inci maddesinde "Asgari yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personel öngörülmesi halinde, ilgilinin en az beþ yýl deneyimli mimar veya mühendis olmasý yeterlidir. Ancak, bu kiþilerin ihale tarihinden önce iþe alýnmýþ ve ihale tarihi itibarýyla isteklinin bünyesinde bulunuyor olmasý þartlarýnýn aranmasý zorunludur." hükmü gereðince, anahtar teknik personel olarak gösterilecek personelin ihale tarihinden bir gün önce dahi iþe alýnmýþ olmasý yeterli kabul edilmekte iken, anahtar teknik personel sayýsýnýn 1, 2, 3 kiþi olarak belirlenmesinin pratikte bir önemi bulunmadýðý, bu aykýrýlýðýn katýlýmcý sayýsýný, tekliflerin saðlýklý hazýrlanmasýný ve deðerlendirilmesini etkilemediði, ayrýca iptale dayanak gösterilen Kanunun 39 uncu maddesinin de yanlýþ uygulandýðý, çünkü ihale komisyonunun bütün teklifleri reddetmediði, tekliflerinin ekonomik açýdan en avantajlý teklif olarak belirlendiði, herhangi bir þikayet baþvurusu olmadan ve ihale komisyonunun iradesi dýþýnda olan yönlendirme nedeniyle ihalenin iptal edilmesinin, 39 uncu madde hükümlerinde yeri olmadýðý, tüm bu sebeplerle idarenin iþleminin mevzuata aykýrý olduðu,

Ýddialarýna yer verilmiþtir.

                  Ýptal gerekçeleri ile sýnýrlý olarak yapýlan inceleme sonucunda aþaðýdaki hususlar tespit edilmiþtir:

Ýncelemeye konu ihalenin Karayollarý 14. Bölge Müdürlüðü Yol Yapým Baþmühendisliði tarafýndan gerçekleþtirilen "Bursa-Ýnegöl-Bozüyük Yolu Km. 73+920-79+700 Arasý Toprak Ýþleri, Sanat Yapýlarý ve Üst Yapý Ýþleri" iþi olduðu ve iþin süresinin yer tesliminden itibaren 380 (üçyüzseksen) takvim günü olduðu anlaþýlmýþtýr.

Ýhale iþlem dosyasý üzerinde yapýlan incelemede; 31.05.2010 tarihli (1.) ihale komisyon kararý ile ihalenin B. Ergünler Yol Yapý Ýnþ. A.þž. üzerinde býrakýldýðý, Özdoðanlar Taah. Ýnþ. San. ve Tic. A.þž.'nin itirazen þikayet baþvurusu üzerine Kamu Ýhale Kurulu'nun 26.07.2010 tarih ve 2010/UY.III-2154 sayýlý kararý ile ihalede düzeltici iþlem tesis edilmesine (sýnýr deðerin altýndaki tekliflerin deðerlendirme dýþý býrakýlmasýna) karar verildiði, bu doðrultuda ihale yetkilisince 20.08.2010 tarihinde onaylanan (2.) ihale komisyon kararý ile sýnýr deðerin altýndaki tekliflerin deðerlendirme dýþý býrakýlarak ihalenin baþvuru sahibi Özgün Yapý San. ve Tic. A.þž. üzerinde býrakýldýðý ve bu kararýn baþvuru sahibine 23.08.2010 tarih ve 31443 sayýlý kesinleþen ihale kararý yazýsý ile bildirildiði anlaþýlmýþtýr.

Bunun üzerine, Karayollarý 14. Bölge Müdürlüðü'nün 13.09.2010 tarih ve 04521 sayýlý "Vize edilecek sözleþme dosyasý" konulu yazýsý ile 5018 sayýlý Kanunun 55, 56, 57, 58 inci maddeleri ve Ýç Kontrol ve Ön Mali Kontrole Ýliþkin Usul ve Esaslarýn "Taahhüt evraký ve sözleþme tasarýlarý" baþlýklý 17 nci maddesi uyarýnca gerekli kontrolün yapýlmasý için dosyanýn, 5018 sayýlý Kanuna göre mali hizmetler birimi olarak görevlendirilen Karayollarý Genel Müdürlüðü Strateji Geliþtirme Daire Baþkanlýðý'na gönderildiði anlaþýlmýþtýr.

Karayollarý Genel Müdürlüðü Strateji Geliþtirme Daire Baþkanlýðý'nýn 24.09.2010 tarih ve 04521 sayýlý yazýsýnda naklen;

"Proje Tutarý, Genel Müdürlüðümüzün 2010 Yýlý yatýrým programýndaki 19930E040860 DPT No’dan karþýlanacak olan, Bursa Ýnegöl Bozüyük Yolu (Km.73+920-79+700 arasý) Eksik Kalan Toprak Ýþleri, Sanat Yapýlarý, Köprü ve Üst Yapý Ýþleri Ýþi 23.286.576,65 TL bedelle Özgün Yapý San. ve Tic. A.þž.'ye verilmesine ait ihale iþlem dosyasý 5018 sayýlý Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanununun 58 inci maddesi ve 5018 sayýlý Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanununun 55, 56, 57 ve 58 inci maddelerine dayanýlarak hazýrlanan Ýç Kontrol ve Ön Mali Kontrole Ýliþkin Usul ve Esaslar Yönetmeliðinin 17 inci maddesi gereðince kontrol edilmiþ olup,

4734 sayýlý Kanunun ” Ýhale Ýlanlarda Bulunmasý Zorunlu Hususlar” baþlýklý 24 üncü maddesinin birinci paragrafýnda, “Ýhale dokümanýnda belirtilmeyen hususlara ilanlarda yer verilmez.” hükmü bulunmaktadýr.

Ayrýca Yapým Ýþleri Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliðinin “Ýhale ve ön yeterlik ilanlarýnýn düzenlenmesi” baþlýklý 28 inci maddesinde; “Ýhale ilanlarý, ihale dokümanýnda yer alan bilgiler esas alýnmak suretiyle, ihale usulüne göre oluþturulan standart ihale ve ön yeterlik ilan formlarýna uygun olarak hazýrlanýr. Ýhale ve ön yeterlik ilanlarýnda yer alan bilgiler ile ihale veya ön yeterlik dokümanýný oluþturan belgelerde idarece yapýlan düzenlemelerin birbirine uygun olmasý gerekir. Ýhale ve ön yeterlik dokümanýnda belirtilmeyen hususlara ilanlarda yer verilemez.” hükmüne yer verilmiþtir.

Söz konusu ihalede ihale ilanýnýn 4.3.2/4 maddesi ile Ýdari þžartnamenin 7.5.1/a maddesinde Mesleki ve Teknik Yeterlilik Kriteri olarak istenilen Anahtar Teknik Personel sayýsýnýn uyumsuz olmasý nedeniyle yukarýda belirtilen mevzuat hükümlerine açýkça aykýrý bulunmuþ olup, söz konusu farklý düzenlemelerin tekliflerin hazýrlanmasý ve verilmesi aþamasýnda istekliler açýsýndan tereddüt doðurucu nitelikte olduðu ve bunun yaný sýra tekliflerin deðerlendirilmesinde de belirsizlik oluþturduðu sonucuna varýldýðýndan uygun görülmeyerek, Ýhale Ýþlem Dosyasý ekleriyle birlikte iade edilmiþtir."

Hususlarýnýn belirtildiði anlaþýlmýþtýr.

Karayollarý Genel Müdürlüðü Strateji Geliþtirme Daire Baþkanlýðý'nýn ön mali kontrole yönelik görüþüne uyularak, ihale komisyonu tarafýndan 01.10.2010 tarihinde alýnan (3.) komisyon kararýnda; "…Ancak sözleþmeden önce Karayollarý Genel Müdürlüðümüz Strateji Geliþtirme Dairesi Baþkanlýðýnca yapýlan vize iþleminde bahse konu iþin Ýhale Ýlaný 4.3.2/4 maddesi ile Ýdari þžartnamesinin 7.5.1/a maddesinde Mesleki ve Teknik Yeterlilik Kriterleri olarak istenilen Anahtar Teknik Personel sayýsýnýn uyumsuz olduðu ve mevzuat hükümlerine aykýrý bulunduðu, söz konusu farklý düzenlemelerin tekliflerin hazýrlanmasý ve verilmesi aþamasýnda istekliler açýsýndan tereddüt doðurucu nitelikte olduðu ve bunun yaný sýra tekliflerin deðerlendirilmesinde de belirsizlik oluþturduðu sonucuna varýlmýþ ve uygun görülmeyerek onaylanmamýþtýr. 24/09/2010 tarih ve B.11.1TCK.0.10.04.311-1/04521 sayýlý yazýlarý ekinde ihale dokümaný iade edilmiþtir. Bu yazý gereðince ihalenin iptali hususu ihale yetkilisinin onayýna sunulmuþtur." gerekçeleri belirtilmek suretiyle ihalenin iptaline karar verildiði anlaþýlmýþtýr.

5018 sayýlý Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanununun "Ýç Kontrolün Tanýmý" baþlýklý 55 inci maddesinde;

"Ýç kontrol; idarenin amaçlarýna, belirlenmiþ politikalara ve mevzuata uygun olarak faaliyetlerin etkili, ekonomik ve verimli bir þekilde yürütülmesini, varlýk ve kaynaklarýn korunmasýný, muhasebe kayýtlarýnýn doðru ve tam olarak tutulmasýný, mali bilgi ve yönetim bilgisinin zamanýnda ve güvenilir olarak üretilmesini saðlamak üzere idare tarafýndan oluþturulan organizasyon, yöntem ve süreçle iç denetimi kapsayan mali ve diðer kontroller bütünüdür.",

Ayný Kanunun "Kontrolün Yapýsý ve Ýþleyiþi" baþlýklý 57 inci maddesinde; "Kamu idarelerinin mali yönetim ve kontrol sistemleri; harcama birimleri, muhasebe ve mali hizmetler ile ön mali kontrol ve iç denetimden oluþur.",

Anýlan Kanunun "Ön mali kontrol" baþlýklý 58 inci maddesinde;

"Ön mali kontrol, harcama birimlerinde iþlemlerin gerçekleþtirilmesi aþamasýnda yapýlan kontroller ile mali hizmetler birimi tarafýndan yapýlan kontrolleri kapsar.

Ön mali kontrol süreci, mali karar ve iþlemlerin hazýrlanmasý, yüklenmeye giriþilmesi, iþ ve iþlemlerin gerçekleþtirilmesi ve belgelendirilmesinden oluþur.

Kamu idarelerinde ön mali kontrol görevi, yönetim sorumluluðu çerçevesinde yürütülür.

Harcama birimlerinde iþlemlerin gerçekleþtirilmesi aþamasýnda yapýlacak asgari kontroller, mali hizmetler birimi tarafýndan ön mali kontrole tâbi tutulacak mali karar ve iþlemlerin usul ve esaslarý ile ön mali kontrole iliþkin standart ve yöntemler Maliye Bakanlýðýnca belirlenir. Kamu idareleri, bu standart ve yöntemlere aykýrý olmamak þartýyla bu konuda düzenleme yapabilir."

Hükümleri yer almaktadýr.

Ýç Kontrol ve Ön Mali Kontrole Ýliþkin Usul ve Esaslar'ýn "Ön mali kontrolün kapsamý" baþlýklý 10 uncu maddesinde;

"Ön mali kontrol görevi, idarelerin yönetim sorumluluðu çerçevesinde, harcama birimleri ve mali hizmetler birimi tarafýndan yerine getirilir.

Ön mali kontrol, harcama birimleri tarafýndan yapýlan kontroller ile mali hizmetler birimi tarafýndan yapýlan kontrollerden oluþur. Mali hizmetler birimi tarafýndan yapýlacak ön mali kontrol, Usul ve Esaslarda belirtilen kontroller ile idarelerce yapýlacak düzenlemeler çerçevesinde bu birim tarafýndan yapýlmasý öngörülen kontrollerden meydana gelir.

Gelir, gider, varlýk ve yükümlülüklere iliþkin mali karar ve iþlemler, harcama birimleri ve mali hizmetler birimi tarafýndan idarenin bütçesi, bütçe tertibi, kullanýlabilir ödenek tutarý, ayrýntýlý harcama veya finansman programlarý, merkezi yönetim bütçe kanunu ve diðer mali mevzuat hükümlerine uygunluk yönlerinden kontrol edilir. Mali karar ve iþlemler harcama birimleri tarafýndan kaynaklarýn etkili, ekonomik ve verimli bir þekilde kullanýlmasý açýsýndan da kontrol edilir.",

Ayný Esaslarýn "Ön mali kontrolün niteliði" baþlýklý 11 inci maddesinde;

"Ön mali kontrol sonucunda uygun görüþ verilip verilmemesi, danýþma ve önleyici niteliði haiz olup, mali karar ve iþlemlerin harcama yetkilisi tarafýndan uygulanmasýnda baðlayýcý deðildir.

Mali karar ve iþlemlerin ön mali kontrole tâbi tutulmasý ve ön mali kontrol sonucunda uygun görüþ verilmiþ olmasý, harcama yetkilileri ve gerçekleþtirme görevlilerinin sorumluluðunu ortadan kaldýrmaz.",

Anýlan Esaslarýn "Ön mali kontrol süreci" baþlýklý 12 nci maddesinde;

"Mali hizmetler biriminin ön mali kontrolüne tâbi mali karar ve iþlemler, kontrol edilmek üzere mali hizmetler birimine gönderilir. Mali hizmetler birimince kontrol edilen iþlemler hakkýnda görüþ yazýsý düzenlenir ve ilgili birime gönderilir. Ön mali kontrol sonucunda yazýlý görüþ düzenlenmesi halinde bu yazýlý görüþler ayrýntýlý, açýk ve gerekçeli olmak zorundadýr. Mali hizmetler biriminin görüþ yazýsý ilgili iþlem dosyasýnda saklanýr ve bir örneði de ödeme emri belgesine eklenir.

Harcama birimlerinde süreç kontrolü yapýlýr. Süreç kontrolünde, her bir iþlem daha önceki iþlemlerin kontrolünü içerecek þekilde tasarlanýr ve uygulanýr. Mali iþlemlerin yürütülmesinde görev alanlar, yapacaklarý iþlemden önceki iþlemleri de kontrol ederler. Süreç kontrolünü saðlamak amacýyla mali iþlemlerin süreç akýþ þemasý hazýrlanýr ve üst yöneticinin onayý ile yürürlüðe konulur.

Harcama yetkilileri, yardýmcýlarý veya hiyerarþik olarak kendisine en yakýn üst kademe yöneticileri arasýndan bir veya daha fazla sayýda gerçekleþtirme görevlisini ödeme emri belgesi düzenlemekle görevlendirir. Ödeme emri belgesini düzenlemekle görevlendirilen gerçekleþtirme görevlileri, ödeme emri belgesi ve eki belgeler üzerinde ön mali kontrol yaparlar. Bu gerçekleþtirme görevlileri tarafýndan yapýlan kontrol sonucunda, ödeme emri belgesi üzerine   “Kontrol edilmiþ ve uygun görülmüþtür” þerhi düþülerek imzalanýr.",

Anýlan Esaslarýn "Kontrol usulü" baþlýklý 13 üncü maddesinde;

"Harcama birimlerinde ve mali hizmetler biriminde yapýlan kontrol sonucunda, mali karar ve iþlemin uygun görülmesi halinde, dayanak belgenin üzerine “Kontrol edilmiþ ve uygun görülmüþtür” þerhi düþülür veya yazýlý görüþ düzenlenir.

Mali karar ve iþlemin uygun görülmemesi halinde ise nedenleri açýkça belirtilen bir görüþ yazýsý yazýlarak kontrole tâbi karar ve iþlem belgeleri eklenmek suretiyle ilgili birimine gönderilir.

Mali hizmetler birimince, Usul ve Esaslarýn 17 ve 26 ncý maddeleri uyarýnca yapýlan kontrollerde yazýlý görüþ düzenlenmesi zorunludur. Bu yazýda, yapýlan kontrol sonucunda mali karar ve iþlemin uygun görülüp görülmediði, uygun görülmemiþse nedenleri açýkça belirtilir. Mevzuatýna uygun olarak giderilebilecek nitelikte eksiklikleri bulunan mali karar ve iþlemlerde, bu eksiklikler ve nasýl düzeltilebileceði hususlarý belirtilmek ve bunlarýn düzeltilmesi kaydýyla iþlemin uygun görüldüðü þeklinde yazýlý görüþ düzenlenebilir.",

Hükümlerine yer verilmiþtir.

Yine anýlan Esaslarýn "Mali Hizmetler Biriminin Ön Mali Kontrolüne Tâbi Mali Karar ve Ýþlemler" baþlýklý dördüncü bölümü altýnda yer alan "Taahhüt evraký ve sözleþme tasarýlarý " baþlýklý 17 inci maddesinde;

"Ýdarelerin, ihale kanunlarýna tâbi olsun veya olmasýn, harcamayý gerektirecek taahhüt evraký ve sözleþme tasarýlarýndan tutarý mal ve hizmet alýmlarý için bir milyon Yeni Türk Lirasýný, yapým iþleri için ikimilyon Yeni Türk Lirasýný aþanlar kontrole tâbidir. Bu tutarlara katma deðer vergisi dahil deðildir.

02/07/1992 tarihli ve 3833 sayýlý Kanunun 1 inci maddesi kapsamýnda olup, Bakanlar Kurulunca onaylanan yýllýk programlarda yer verilen projelere iliþkin iþler, uluslararasý anlaþmalar ve Bakanlar Kurulu kararý gereðince yurt dýþýna gönderilen Türk Silahlý Kuvvetleri Birliklerinin ihtiyacý için mahallinden temin edilen her türlü mal ve hizmete ait taahhüt evraký ve sözleþme tasarýlarý ile 2942 sayýlý Kamulaþtýrma Kanunu kapsamýnda yapýlan harcamalara iliþkin taahhüt evraký tutarý ne olursa olsun kontrole tâbi deðildir.

Kontrole tâbi taahhüt evraký ve sözleþme tasarýlarý, bunlara iliþkin tüm bilgi ve belgeleri içerecek þekilde bir iþlem dosyasý olarak harcama yetkilisi tarafýndan mali hizmetler birimine gönderilir.

Taahhüt evraký ve sözleþme tasarýlarý, en geç on iþgünü içinde kontrol edilir. Yapýlan kontrol sonucunda düzenlenen görüþ yazýsý, iþlem dosyasý ile birlikte ilgili harcama yetkilisine gönderilir.",

Ayný Esaslarýn "Kontrol süresi" baþlýklý 29 uncu maddesinde;

"Mali hizmetler birimi, kontrol ve uygun görüþ iþlemlerini belirlenen süre içinde sonuçlandýrmak zorundadýr. Usul ve Esaslarda belirtilen sürelerin baþlangýç tarihinin belirlenmesinde, mali hizmetler biriminin evrak giriþ kayýt tarihini izleyen iþgünü esas alýnýr. Mali hizmetler biriminin talebi ve üst yöneticinin onayý üzerine bu süreler bir katýna kadar artýrýlabilir.",

düzenlemeleri yer almaktadýr.

5018 sayýlý Kanun ile sözleþme tasarýlarýnýn Maliye Bakanlýðýnca vize edilmesi uygulamasý yerine idarenin mali hizmetler birimince gerçekleþtirilecek ön mali kontrol uygulamasý öngörülmüþtür.

Kamu idarelerinde iç kontrol ve ön mali kontrol faaliyetlerinin yürütülmesine iliþkin ilke, iþ, iþlem ve süreçleri belirleme amacýyla Maliye Bakanlýðý'nca çýkarýlan Ýç Kontrol ve Ön Mali Kontrole Ýliþkin Usul ve Esaslar'ýn yukarýda aktarýlan hükümlerine göre, kontrole tâbi taahhüt evraký ve sözleþme tasarýlarý, bunlara iliþkin tüm bilgi ve belgeleri içerecek þekilde bir iþlem dosyasý olarak harcama yetkilisi tarafýndan mali hizmetler birimine gönderilmektedir. Kontrolün kapsamý bakýmýndan da harcama sürecindeki taahhüt evraký ve sözleþme tasarýlarý ifade edilmiþ olup, sürece iliþkin herhangi bir ayrým yapýlmamýþtýr. Ancak mevzuatta açýkça belirtildiði üzere, mali hizmetler birimince yapýlan kontrol sonucunda düzenlenen görüþ yazýsý, danýþma ve önleyici niteliði haiz olup, mali karar ve iþlemlerin harcama yetkilisi tarafýndan uygulanmasýnda baðlayýcý deðildir.

Ýncelenen ihaledeki sürece bakýldýðýnda, Kurul'un düzeltici iþlem kararý üzerine ihale komisyonunca kararýn gereklerinin yerine getirildiði, ancak mali hizmetler birimince yapýlan kontrol sonucunda verilen olumsuz görüþün, ihale komisyonunca da uygun görülerek ihalenin iptaline karar verildiði anlaþýlmýþtýr. Baþvuru sahibinin iddiasýnýn aksine ihalenin iptali kararý Genel Müdürlük (mali hizmetler birimi) tarafýndan deðil, ihale komisyonu tarafýndan 01.10.2010 tarihinde verilmiþ olup, yine ayný tarihte ihale yetkilisince uygun görüþle onaylanmýþtýr. Bu itibarla, ihalenin iptalinde 4734 sayýlý Kanuna göre yetki bakýmýndan bir ihlalin olduðu yönündeki iddia, bu yönüyle yerinde görülmemiþtir.

Öte yandan, hukuki niteliði bakýmýndan baðlayýcý olmayan ön mali kontrol görüþ yazýsýna istinaden alýnan ihalenin iptali kararýnýn, esasý yani iptal gerekçeleri yönünden 4734 sayýlý Kanunun 39 uncu maddesi hükmüne de uygun olmasý zorunludur.

4734 sayýlý Kanunun "Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali" baþlýklý 39 uncu maddesinde; "Ýhale komisyonu kararý üzerine idare, verilmiþ olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. Ýhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere derhal bildirilir. Ýdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altýna girmez. Ancak, idare isteklilerin talepte bulunmasý halinde, ihalenin iptal edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir." hükmü yer almaktadýr.

Anýlan mevzuat hükmü uyarýnca, ihalenin iptali, ihale sürecini sona erdiren ve bu süreçte tesis edilmiþ idari iþlemleri tesis tarihi itibariyle ortadan kaldýran bir iþlemdir. Ancak, ihalenin iptali konusunda idarelerin takdir yetkisi bulunmakta ise de bu yetki mutlak ve sýnýrsýz olmayýp, kamu yararý ve hizmet gerekleri ile sýnýrlýdýr.

Ýhale komisyonu tarafýndan ihalenin iptaline gerekçe olarak görüþ yazýsýnda da belirtilen "…bahse konu iþin Ýhale Ýlaný 4.3.2/4 maddesi ile Ýdari þžartnamesinin 7.5.1/a maddesinde Mesleki ve Teknik Yeterlilik Kriterleri olarak istenilen Anahtar Teknik Personel sayýsýnýn uyumsuz olduðu ve mevzuat hükümlerine aykýrý bulunduðu, söz konusu farklý düzenlemelerin tekliflerin hazýrlanmasý ve verilmesi aþamasýnda istekliler açýsýndan tereddüt doðurucu nitelikte olduðu ve bunun yaný sýra tekliflerin deðerlendirilmesinde de belirsizlik oluþturduðu" hususu gösterilmiþtir.

Ýncelenen ihalenin ilanýnda anahtar teknik personel sayýsý 2 olarak düzenlenmesine karþýn, idari þartnamenin ilgili hükmünde bu sayý 1 olarak düzenlenmiþtir. Buna karþýn ihale komisyonu karar ve tutanaklarýnýn incelenmesinden, ihaleye katýlan dokuz istekliden herhangi birinin bu gerekçe ile deðerlendirme dýþý býrakýlmadýðý, anahtar teknik personele iliþkin tüm isteklilerin sunduðu belgelerinin tam ve yeterli kabul edildiði anlaþýlmaktadýr. Ayný þekilde isteklilerin ihale dokümanýna yönelik olarak bir itirazýnýn bulunmadýðý, Kamu Ýhale Kurumu'na yapýlan ve düzeltici iþlemle sonuçlandýrýlan itirazen þikayet baþvurusunun aþýrý düþük teklif sorgulamasýna yönelik olduðu, isteklilerin ihale dokümanýný tüm koþullarýyla kabul ederek ihaleye tekliflerini sunduklarý ve ihale dokümanýnýn bu doðrultuda kesinleþtiði, dolayýsýyla ihale ilaný ile idari þartname arasýndaki uyumsuzluðun incelemeye konu ihalede esasa etkili olmadýðý ve isteklilerin bu uyumsuzluk sebebiyle herhangi bir hak veya menfaat kaybýna uðramadýðý anlaþýlmaktadýr. Bu durumda, söz konusu farklý düzenlemelerin tekliflerin hazýrlanmasý ve verilmesi aþamasýnda istekliler açýsýndan tereddüt doðurucu nitelikte olduðu ve tekliflerin deðerlendirilmesinde belirsizlik oluþturduðu yönündeki gerekçenin dayanaktan yoksun olduðu görülmüþtür.

Yukarýda aktarýlan mevzuat hükümleri ve dosya üzerinde yapýlan tespitler çerçevesinde, ihalenin Kanunun 39 uncu maddesine istinaden iptal edilmesinde ortaya konulan gerekçenin yerinde olmadýðý sonucuna varýlmýþtýr.

Yapýlan inceleme sonucunda; ihalenin Kamu Ýhale Kanununun 39 uncu maddesine istinaden iptali iþleminin 4734 sayýlý Kanuna uygun olmadýðý anlaþýldýðýndan, idarenin ihalenin iptaline iliþkin kararýnýn iptaline karar verilmesi gerekmektedir.

Açýklanan nedenlerle, 4734 sayýlý Kanunun 65 inci maddesi uyarýnca bu kararýn teblið edildiði veya teblið edilmiþ sayýldýðý tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara Ýdare Mahkemelerinde dava yolu açýk olmak üzere;

Ýdarenin ihalenin iptaline iliþkin kararýnýn iptaline,

Oyçokluðu ile karar verildi.