İhale ilanında düzenlenen benzer iş tanımının idari şartnameden daha geniş tutulmuş olması ihalenin iptaline neden olur mu?

İhaleyi Yapan Daire:

Başvuru Tarih ve Sayısı:

Başvuruya Konu İhale:

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:

                      Muğla İl Özel İdaresi Genel Sekreterliği'nce 15.08.2007 tarihinde Açık İhale Usulü ile yapılan Muğla Köyceğiz Sazak Akköprü Grup Köyleri İçmesuyu İnşaatı Yapım İşi"� ihalesine ilişkin olarak Yusuf İzzettin Topuz'un 13.08.2007 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 14.08.2007 tarihli yazısı ile reddi   üzerine, başvuru sahibinin   29.08.2007 tarih ve 24862 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 28.08.2007 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesinden;

İhale sürecinde yapılan ve mevzuata aykırılıkları tespit edilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu saptandığından, 4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesi (b) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

Karar:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; Muğla İl Özel İdaresi Genel Sekreterliği tarafından ihale edilen Muğla Köyceğiz Sazak Akköprü Grup Köyleri İçmesuyu İnşaatı Yapım İşi"� nin ihale dokümanına ilişkin olarak 30.07.2007 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu, idarece bu başvuru üzerine 30.07.2007 tarihli zeyilname düzenlenerek bütün katılımcılara gönderildiği, ihale tarihinin de 03.08.2007 tarihinden 15.08.2007 tarihine ötelendiği, idarece 30.07.2007 tarihinde düzenlenen zeyilnamenin 06.08.2007 tarihinde tebellüğ edildiği, düzenlenen zeyilname ekinde CD içerisinde işe ait idari şartnamenin yeniden düzenlenerek gönderildiği, gönderilen idari şartnamede yer alan bazı hususların ihale ilanında belirtilen bazı düzenlemelerden farklı olduğu, idari şartnamenin 7.4 üncü maddesinde; bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler; Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğ'de yer alan A/V grubu işler benzer iş olarak kabul edilecektir."� hükmünün bulunduğu, ihale ilanının 4.4 üncü maddesinde   ise; Bu ihalede benzer iş olarak, Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğ'de yer alan A/IV-AV grubu işler benzer iş olarak kabul edilecektir ve ihale konusu iş veya benzer işe denk sayılacak mühendislik veya mimarlık bölümleri; inşaat mühendisliğidir"� düzenlemesine yer verildiği, dolayısıyla ihale dokümanı ile ilanının bu konuda bir biri ile çeliştiği, bu hususun 4734 sayılı Kanunun ihale dokümanında belirtilmeyen hususlara ilanda yer verilemez"� hükmüne aykırı olduğu, bu konuda yapılan idareye şikayet başvurusuna idarece şikayetin   süresinde yapılmadığı, ihale dokümanında rekabeti engelleyici bir husus bulunmadığı yönünde cevap verildiği, oysa İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 7 inci maddesinde sürelerin tebliğ, ilan, bildirimin yapıldığı tarihi izleyen günden itibaren başlayacağının belirtildiği, idarenin cevap yazısında;   düzenlenen zeyilnamenin ve ekinde yer alan idari şartnamenin   rekabeti engelleyici bir husus içermediğinin ifade edildiği, zeyilnamenin ve ekinde yer alan idari şartnamenin kendilerine 06.08.2007 tarihinde tebliğ edildiği ve firmaları tarafından 13.08.2007 tarihinde şikayet başvurusunda bulunulduğu, başvurunun süresi içerisinde yapıldığı iddia edilmekte ve itirazen şikayet başvurusunun Kurumumuzca incelenerek gereğinin yapılması istenmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarına ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

Muğla İl Özel İdaresi Genel Sekreterliği tarafından şikayet konusu iş 15/08/2007 tarihinde ihale edilmiş, 33 adet ihale dokümanı satın alınmış, 12 istekli tarafından teklif verilmiş, ihale konusu iş içmesuyu tesisi inşaatı işi olup, işin gömme depo imalatlarına bölümü için anahtar teslimi götürü bedel, diğer şebeke ve isale hattı bölümü için ise teklif birim fiyat teklif alınmak üzere (karma teklif) alınmak suretiyle ihale edilmiştir.

Başvuru sahibi 17.07.2007 tarihinde ihale dokümanını satın almış ve istekli olabilecekler sıfatıyla şikayet başvurusunda bulunmuştur.

1. Başvuru dilekçesinde, ihale konusu işe ilişkin ilan ile idari şartname arasında benzer iş tanımı açısından farklılık bulunduğu ve idareye yapılan şikayet başvurusunun süre yönünden reddedilmesinin uygun olmadığı   iddia edilmiştir.

                      4734 sayılı Kanun ve İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin hükümleri gereği şikayetçinin şikayete yol açan durumun farkına varıldığı 17.07.2007 tarihini izleyen 15 gün içinde idareye şikayet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 13.08.2007 tarihinde şikayet başvurusunda bulunduğu, idari şartname ile ilan arasındaki benzer iş hususunda farklılığın zeyilname öncesinde ve sonrasında da aynı olduğu, bu nedenle başvuru sahibinin dilekçesinde her ne kadar zeyilnamenin kendilerine tebliğ edildiği tarihin şikayetin farkına varıldığı tarih olarak belirtilmesine rağmen aslında şikayet konusu hususun ihale dokümanının satın alındığı tarih olan 17.07.2007 tarihinde öğrenildiği, dolayısıyla süresi içerisinde idareye şikayet başvurusu yapılmadığı, bu başvuruya idarece verilen cevap üzerine Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır. Belirtilen nedenlerle idareye yapılan başvurunun süresinde yapılmadığı yönünde idarenin değerlendirmesi yerinde görüldüğünden, başvuru süre yönünden reddedilerek 10.09.2007 tarih ve 2007/AK.Y-707.1 sayılı Karar ile başvurunun iddiaların incelenmesi kapsamında yapılmasına karar verilmiştir.

İdare tarafından gönderilen ihale dosyasında yer alan belge ve bilgilerden; söz konusu ihalenin 15.08.2007 tarihinde yapıldığı, ilk oturumda tüm teklif zarflarının 4734 sayılı Kanunun 30 uncu maddesinin birinci fıkrasına uygun olarak sunulduğu, bunun üzerine teklif zarflarının alınış sırasına göre açıldığı ve belge kontrolünün yapıldığı, zarf açma ve belge kontrol tutanağının düzenlendiği, teklif fiyatlarının hazır bulunanlar önünde okunduğu ve   ilk oturumun kapatıldığı anlaşılmıştır.

Daha sonraki aşamada ihale komisyonu tarafından isteklilerce sunulan belgelerin detaylı olarak değerlendirildiği ve uygun olmayan belgelerin uygun sayılmama gerekçelerine ilişkin tutanağın düzenlendiği tespit edilmiştir. Söz konusu tutanakta hiçbir isteklinin benzer iş nedeniyle iş deneyim belgesinin uygun olmadığına ilişkin bir belirlemenin yapılmadığı görülmüştür.

ş�ikayet konusu ihale henüz tekliflerin değerlendirme aşamasında olup, ihale dosyasının Kuruma gönderilme tarihi itibarıyla ihale komisyon kararı alınmamıştır.

ş�ikayet konusu işin 06.07.2007 tarihinde Kamu İhale Bülteninde yayımlanan ilanının 4.4 üncü maddesinde; Bu ihalede benzer iş olarak, Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğ'de yer alan A/IV-A/V grubu işler benzer iş olarak kabul edilecektir ve ihale konusu iş veya benzer işe denk sayılacak mühendislik veya mimarlık bölümleri: inşaat mühendisliğidir."�   düzenlemesi,

İdari şartnamenin 7.4 üncü maddesinde ; Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler; Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğ'de yer alan A/V grubu işler benzer iş olarak kabul edilecektir."�

Aynı şartnamenin 7.5 inci maddesinde; Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 55 inci maddesinin c bendi uyarınca, ihale konusu iş veya benzer işlere denk sayılacak olan mühendislik veya mimarlık bölüm veya bölümleri; inşaat mühendisliği"� düzenlemesi bulunmaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 24 üncü maddesinde; İhale dokümanında belirtilmeyen hususlara ilanlarda yer verilemez."� hükmü yer almaktadır.

Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğde;

                      A-IV.GRUP: İÇMESUYU , ATIK SU ARITMA İş�LERİ
                                1. İçme suyu arıtma,damıtma ve/veya tasfiye tesisleri
                               2. Atık su arıtma tesisleri
                               3. İdarece belirlenecek benzer nitelikteki işler  
                               A-V.GRUP: İÇME-KULLANMA SUYU VE KANALİZASYON İş�LERİ
                              1. Kanalizasyon ve/veya yağmur suyu şebekeleri
                              2. Yer altı ve/veya yer üstü sulama suyu tesisleri, su isale hatları
                              3. Su depoları, su kuleleri, terfi hatları, pompa istasyonları
                              4. İdarece belirlenecek benzer nitelikteki işler"� olarak tanımlanmıştır.

                      Yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri ve düzenlemeler şikayet konusu husus ile birlikte değerlendirildiğinde; 4734 sayılı Kanunun yukarıda belirtilen hükmünde de belirtildiği üzere her hangi bir işe ilişkin yayımlanan ilanda belirtilen bir hususun ihale dokümanında aynı konuda yapılan düzenlemeden farklı olmaması, çelişki yaratmaması gerekmektedir. Ancak şikayet konusu ihalede ilanda benzer iş konusunda yapılan düzenlemenin idari şartnamede yapılan düzenlemeden daha geniş tutulduğu, ayrıca ihaleye ilişkin 33 adet ihale dokümanı satın alındığı, 12 adet istekli   tarafından teklif verildiği, teklif fiyatlarının tümünün yaklaşık maliyetin altında olduğu da dikkate alındığında söz konusu hususun rekabeti kısıtlayıcı bir sonuç doğurmadığı görülmüştür.

                              Belirtilen nedenlerle; başvuru sahibinin bu iddiası yerinde bulunmamıştır.

                      2. Başvuru dilekçesinde belirtilen zeyilname tarihleri ve zeyilnamenin içeriği hususları   ihale dosyasında yer alan belge ve bilgilerle birlikte değerlendirildiğinde;

                      Muğla İl Özel İdaresi Genel Sekreterliği tarafından ihale edilen Muğla Köyceğiz   Sazak Akköprü Grup Köyleri İçmesuyu İnşaatı Yapım İşi"� nin başvuru sahibi tarafından ilk olarak 30.07.2007 tarihinde idari şartname ve ilanda teknik personelin deneyim sürelerinin farklılığına ve fiyat farkı hususlarına ilişkin olarak idareye şikayet başvurusunda bulunmuştur. Aynı dilekçede idari şartname ve ilanda tespit edilen aykırılıkların düzeltilmesi için zeyilname süresinin kalmadığı ve ihalenin iptal edilmesi gerektiği de iddia edilmiştir. İdarece bu başvuru üzerine 30.07.2007 tarihli zeyilname düzenlenerek bütün katılımcılara gönderilmiş, söz konusu zeyilnamede teknik personelin sürelerine ilişkin idari şartnamenin ilgili hükmü ilandaki hükümle uyumlu hale getirilmiş ve aynı zeyilname ile ihale tarihi de 03.08.2007 tarihinden 15.08.2007 tarihine ötelenmiştir.

                              4734 sayılı Kanunun 29 uncu maddesinde; İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.

                              Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkanı sağlanır."� hükmü,

                               Kamu İhale Genel Tebliği'nin XII.İhale İlanı ve İhale Dokümanına İlişkin Açıklamalar"� bölümünün C. Zeyilname ile İhale Dokümanında Değişiklik Yapılması"� başlığı altında;
".. Anılan hüküm gereğince, ilân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. İlan yapıldıktan sonra, ihale dokümanında ihalenin devamını engelleyecek bir durumun ortaya çıkması sonucu dokümanda değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.

Bu genel ilkenin bir istisnası olarak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilmesi mümkündür. Bu durumda, yapılan değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname düzenlenir ve düzenlenen zeyilnamelerin son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilmesi gerekir.

Ayrıca zeyilname ile ihale dokümanında değişiklikler yapılması nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, bir defaya mahsus olmak üzere ihale tarihinin de en fazla yirmi gün süreyle aynı zeyilname ile ertelenebilmesi de mümkündür.

Ancak ilanda yapılacak düzeltmeler sadece 4734 sayılı Kanunun 26 ncı maddesinde belirtilen hallerle sınırlı olarak ve ilanın yayımlanmasını takip eden 10 gün içinde yapılabileceğinden bu süre geçtikten sonra ihale dokümanının ilana yansıyan hükümleri ile ilgili olarak zeyilname düzenlenmesi mümkün bulunmamaktadır."� hükmü bulunmaktadır.

Söz konusu ihalenin yapılmasına 3 gün kala zeyilname düzenlendiği ve ilana yansıyan hususlara ilişkin düzeltme ilanı yayımlanmadan zeyilname düzenlendiği göz önüne alındığında, zeyilnamenin yukarıda belirtilen mevzuat hükümlerine uygun düzenlenmediği görülmekle birlikte, zeyilnamenin mevzuata uygun şekilde düzenlenmemesi hususunun başvuru sahibi açısından bir hakkı kaybına neden olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle;

                              4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun uygun bulunmadığına,

      Oyçokluğu ile karar verildi.