İhale konusu iş için danışmanlık hizmeti veren yüklenici asıl işin ihalesine katılabilir mi?

İhaleyi Yapan Daire:

Başvuru Tarih ve Sayısı:

Başvuruya Konu İhale:

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:

Başvuruya ilişkin olarak 2014/1010sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

Karar:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale üzerinde bırakılan Paysa Pre. İnş. Tur. ve End. Ltd. ş�ti. firmasının başvuruya konu ihalenin danışmanlık hizmetini yapan firma olduğu, bu durumun hafif çelik detay projesinin incelenmesi neticesinde anlaşılabileceği, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun "İhaleye katılamayacak olanlar"� başlıklı 11'inci maddesinde ihale konusu işin danışmanlık hizmetlerini yapan yüklenicilerin ilgili işin ihalesine katılamayacağının belirtilmiş olduğu, ihalenin söz konusu firma üzerinde bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun "İhaleye katılamayacak olanlar"� başlıklı 11'inci maddesinin ikinci fıkrasında "İhale konusu işin danışmanlık hizmetlerini yapan yükleniciler bu işin ihalesine katılamazlar. Aynı şekilde, ihale konusu işin yüklenicileri de o işin danışmanlık hizmeti ihalelerine katılamazlar. Bu yasaklar, bunların ortaklık ve yönetim ilişkisi olan şirketleri ile bu şirketlerin sermayesinin yarısından fazlasına sahip oldukları şirketleri için de geçerlidir."� hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin "İhaleye katılamayacak olanlar"� başlıklı 53'üncü maddesinin ikinci fıkrasında "İhale konusu işin danışmanlık hizmetlerini yapan yükleniciler bu işin ihalesine katılamazlar ve alt yüklenicisi olamazlar. Aynı şekilde, ihale konusu işin yüklenicileri de o işin danışmanlık hizmeti ihalelerine katılamazlar. Bu yasaklar, bunların ortaklık ve yönetim ilişkisi olan şirketleri ile bu şirketlerin sermayesinin yarısından fazlasına sahip oldukları şirketleri için de geçerlidir."� hükmü,

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun "Yasak fiil veya davranışlar"� başlıklı 17'nci maddesinde "İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

...

e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.

Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır."� hükmü,

Aynı Kanun'un "İhalelere katılmaktan yasaklama"� başlıklı 58'inci maddesinde "17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri Bakanlığı tarafından verilir.

...

Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller tutulur.

İhaleyi yapan idareler, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumla karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa bildirmekle yükümlüdür."� hükmü,

İdari ş�artname'nin "İhaleye katılamayacak olanlar"� başlıklı 9'uncu maddesinde "9.1. 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesinde ihaleye katılamayacağı belirtilenler ile 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinin (b) bendinin (8) numaralı alt bendi gereğince alınacak Bakanlar Kurulu Kararları ile belirlenen yabancı ülkelerin isteklileri doğrudan veya dolaylı ya da alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihaleye katılamazlar.

9.2. Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında tespit edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilir"� düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin "Hitit Üniversitesi Çorum Eğitim ve Araştırma Hastanesi Prefabrik Polikliniği Ek Bina Yapım İşi"� olduğu, anahtar teslimi götürü bedel teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen ihaleye 13 isteklinin teklif verdiği, Al-Ka İnş. ve İnş. Malz. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. ve ş�ef İnş. Taah. Nak. Tur. Güb. ve Gıd. San. Tic. Ltd. ş�ti. olmak üzere 2 isteklinin aşırı düşük teklif sorgulamasına cevap vermediği, ihalenin geçerli en düşük teklif sahibi Paysa Pre. İnş. Tur. ve End. Ltd. ş�ti.nin üzerinde bırakıldığı tespit edilmiştir.

Ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlenen Hazar İyibil tarafından yapılan şikâyet başvurusu üzerine idarece inceleme yapıldığı, söz konusu incelemede başvuruya konu ihaleye ilişkin projeyi hazırlayan Artı Müh. Doğ. ve Isı. Sis. Proj. Müş. Tic. Ltd. ş�ti. firmasının mekanik, inşaat, elektrik, mimari projelerinden inşaat kısmının hafif çelik detay projesinin çizimleri konusunda Ankara'dan destek aldığı hususunun tespit edildiği anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede başvuruya konu yapım işinin projesi için 2013/17724 İKN'li "Hitit Üniversitesi Çorum Eğitim ve Araştırma Hastanesi Prefabrik Polikliniği Ek Binası Mimari, Statik, Mekanik ve Elektrik Tesisat Projeleri Çizimi"� danışmanlık hizmet alımı ihalesinin yapıldığı, ihalenin Artı Müh. Doğ. ve Isı. Sis. Proj. Müş. Tic. Ltd. ş�ti. üzerinde bırakıldığı, anılan istekli ile 27.02.2013 tarihinde sözleşme imzalandığı, söz konusu işe ilişkin kabul tutanağının 12.09.2013 tarihinde düzenlendiği tespit edilmiştir.

Diğer taraftan, başvuruya konu ihale dokümanı kapsamında yer alan CD'de mekanik, elektrik, mimari ve statik projelerinin yer aldığı, yapılan incelemede, statik projesi kapsamında yer alan hafif çelik detay projesinde Paysa Pre. İnş. Tur. ve End. Ltd. ş�ti.nin firma adı, adresi ve logosunun bulunduğu, projedeki "çizen"� kısmında Elif Tarlabaz, "kontrol"� ve "onay"� kısımlarında Nuray Dilberoğlu isminin yer aldığı görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun "İhaleye katılamayacak olanlar"� başlıklı 11'inci maddesinde ihale konusu işin danışmanlık hizmetlerini yapan yüklenicilerin bu işin ihalesine katılamayacağı, bu yasaklara rağmen ihaleye katılan isteklilerin ihale dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedileceği, söz konusu maddenin gerekçesinin ihaleye katılacak istekliler arasında eşitlik ve rekabeti sağlamak ve ihaleye fesat karıştırılmasını önlemek olduğu, anılan Kanun'un "Yasak fiil veya davranışlar"� başlıklı 17'nci maddesinde Kanun'un 11'inci maddesine göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılanlar hakkında Kanun'un dördüncü kısmında belirtilen hükümlerin uygulanacağı, aynı Kanun'un "İhalelere katılmaktan yasaklama"� başlıklı 58'inci maddesinde 17'inci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararının verileceği hususları yer almaktadır.

Başvuruya konu hususla ilgili olarak yapılan incelemede, ihale dokümanında bulunan ve CD ortamındaki statik projesi kapsamında yer alan hafif çelik detay projesinde Paysa Pre. İnş. Tur. ve End. Ltd. ş�ti.ye ilişkin bilgilerin yer aldığı, söz konusu isteklinin 4734 sayılı Kanun'un "İhaleye katılamayacak olanlar"� başlıklı 11'inci maddesinin ikinci fıkrasına aykırı hareket ettiği, söz konusu durumun anılan Kanun'un "Yasak fiil veya davranışlar"� başlıklı 17'nci maddesinde sayılan haller arasında yer aldığı tespit edildiğinden başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihale üzerinde bırakılan Paysa Pre. İnş. Tur. ve End. Ltd. ş�ti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatının gelir kaydedilmesi ve adı geçen istekli hakkında 4734 sayılı Kanun'un 58'inci maddesine göre işlem tesis edilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun’un 65′inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54′üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.