Yapı denetim firmasında denetçi olarak çalışanlar, yapım işi ihalesine katılabilirler mi?

İhaleyi Yapan Daire:  

Başvuru Tarih ve Sayısı:  

Başvuruya Konu İhale:  

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:  

Van İl Özel İdaresi Destek Hizmetleri Müdürlüğütarafından 05.08.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan "Van Çatak İlçesi 30 Yataklı Devlet Hastanesi ve 10 Daireli Lojman Yapım İşiâ€� ihalesine ilişkin olarak Köroğlu Enerji Elektrik İnşaat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited ş�irketi'nin 13.08.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 17.08.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 26.08.2013tarih ve 27368sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.08.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/3062sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

Karar:  

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) İhaleye Uçar-San İnşaat Mühendislik Turizm Nakliyat Sanayi ve Ticaret A.ş�.-NCS Yapı Tasarım Mühendislik İnşaat Sanayi Ticaret Ltd. ş�ti. İş Ortaklığı tarafından teklif verildiği, iş ortaklığını oluşturan şirketlerin ortaklarından, Ali Kaya Köymen'in BM Yapı Denetim Ltd. ş�ti.nde, Zeynel Erdoğan'ın da Malatya Detay Yapı Denetim Ltd. ş�ti.nde denetçi olarak çalışmaya devam ettiği, 4708 sayılı Yapı Denetimi Hakkında Kanun'un 3'üncü maddesinin son fıkrası uyarınca, Ali Kaya Köymen ve Zeynel Erdoğan denetim faaliyetleri süresince mesleki ve inşaat işleri ile ilgili ticari faaliyette bulunamayacağından ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

2) İhalede ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ortaklarından birinin ihalelere katılmaktan halen yasaklı olduğu, sözkonusu isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1'inci iddiasına ilişkin olarak:

İdarece ihalenin Uçar-San İnşaat Mühendislik Turizm Nakliyat Sanayi ve Ticaret A.ş�.-NCS Yapı Tasarım Mühendislik İnşaat Sanayi Ticaret Ltd. ş�ti. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı,

11.06.2013 tarih 8339 sayıyla yayımlanan Ticaret Sicili Gazetesinden Ali Kaya Köymen'in Uçar-San İnşaat Mühendislik Turizm Nakliyat Sanayi ve Ticaret A.ş�.nin 500 pay ile %50 oranında ortağı olduğu,

11.06.2013 tarih 8339 sayıyla yayımlanan Ticaret Sicili Gazetesinden Zeynel Erdoğan'ın NCS Yapı Tasarım Mühendislik İnşaat Sanayi Ticaret Ltd. ş�ti.nin 500 pay ile %50 oranında ortağı olduğu anlaşılmıştır.

10.09.2013 tarih ve 16436 sayılı yazı ile Çevre ve ş�ehircilik Bakanlığı'ndan ihalede üzerinde bırakılan iş ortaklığını oluşturan şirketlerin ortaklarından, Ali Kaya Köymen'in BM Yapı Denetim Ltd. ş�ti.nde, Zeynel Erdoğan'ın da Malatya Detay Yapı Denetim Ltd. ş�ti.'nde denetçi olarak çalışmaya devam ettiği, 4708 sayılı Yapı Denetimi Hakkında Kanun'un 3'üncü maddesi son fıkrası uyarınca, Ali Kaya Köymen'in ve Zeynel Erdoğan'ın denetim faaliyetleri süresince mesleki ve inşaat işleri ileilgili ticari faaliyette bulunamayacağı, dolayısıyla söz konusu kişilerin ortak oldukları Uçar-San İnşaat Mühendislik Turizm Nakliyat Sanayi ve Ticaret A.ş�. ile NCS Yapı Tasarım Mühendislik İnşaat Sanayi Ticaret Ltd. ş�ti. nin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu kapsamında yapılan ihalelere teklif veremeyeceğinin iddia edildiği belirtilerek,

"1- Ali Kaya Köymen'in BM Yapı Denetim Ltd. ş�ti.nde, Zeynel Erdoğan'ında Malatya Detay Yapı Denetim Ltd. ş�ti.nde denetçi olarak hangi tarihler arasında çalıştığı, anılan kişilerin yukarıda yer alan şirketlerde hala denetçi olarak çalışıp çalışmadığı,

2- Ali Kaya Köymen ile Zeynel Erdoğan'ın denetçi olarak çalışması halinde adı geçen kişilerin şirket ortağı olarak mesleki ve inşaat işleri ile ilgili ticari faaliyette bulunup bulunamayacağı,

3- Ali Kaya Köymen ile Zeynel Erdoğan'ın başka bir yapı denetim şirketinde denetçi mimar/mühendis olarak çalışıp çalışmadığı, çalışmış ise hangi tarihler arasında çalıştığına,ilişkin bilgi ve belgelerin â€�  gönderilmesi istenilmiştir.

Anılan Bakanlık'ın Yapı İşleri Genel Müdürlüğü'nün 23.09.2013 tarih ve 7849 sayılı yazısında,

"1- 13597 denetçi numaralı Ali Kaya Köyemen'in BM Yapı Denetim Ltd. ş�ti. nde Malatya Çevre ve ş�ehircilik İl Müdürlüğü tarafından 14.11.2012 tarihinde İşe Başlama işleminin yapıldığı ve halen aynı yapı denetim kuruluşunda denetçi olarak çalışmakta olduğu, 5399 denetçi numaralı Zeynel Erdoğan'ın Malatya Yapı Denetim Ltd. ş�ti.nde Malatya Çevre ve ş�ehircilik İl Müdürlüğü tarafından 24.05.2012 tarihinde İşe Başlama ' işleminin yapıldığı ve halen aynı yapı denetim kuruluşunda denetçi olarak çalışmakta olduğu tespit edilmiştir.

2- 13.07.2001 tarih ve 24461 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanarak yürürlüğe giren 4708 sayılı Yapı Denetimi Hakkında Kanunun 3. maddesinin son fıkrasında; "Yapı denetim kuruluşu denetim faaliyeti dışında başka ticarî faaliyette bulunamaz. Bu kuruluşun denetçi mimar ve mühendislerinin, denetim faaliyeti süresince başkaca meslekî ve inşaat işleri ile ilgili ticarî faaliyette bulunmaları yasaktır. â€� hükmü bulunmakta olup, herhangi bir yapı denetim kuruluşunda çalışan bir denetçi başkaca denetim faaliyeti süresince hiçbir mesleki ve inşaat işleri ile ilgili ticari faaliyette bulunamaz.

3- Yapı Denetim Sisteminde yapılan inceleme ile elde edilen; 13597 denetçi numaralı Ali Kaya Köymen ve 5399 denetçi numaralı Zeynel Erdoğan'a ait bir yapı denetim kuruluşunda işe başlaması ve istifasına ilişkin sistem çıktıları yazı ekinde gönderilmektedir…â€�denilmiştir.

4708 sayılı Yapı Denetimi Hakkında Kanun'un "Sorumluluklar ve yapılamayacak işlerâ€� başlıklı 3 üncü maddesinde, "Bu Kanunun uygulanmasında, yapı denetim kuruluşları imar mevzuatı uyarınca öngörülen fenni mesuliyeti ilgili idareye karşı üstlenir.

Yapı denetim kuruluşları, denetçi mimar ve mühendisler, proje müellifleri, laboratuvar görevlileri ve yapı müteahhidi ile birlikte yapının ruhsat ve eklerine, fen, sanat ve sağlık kurallarına aykırı, eksik, hatalı ve kusurlu yapılmış olması nedeniyle ortaya çıkan yapı hasarından dolayı yapı sahibi ve ilgili idareye karşı, kusurları oranında sorumludurlar. Bu sorumluluğun süresi; yapı kullanma izninin alındığı tarihten itibaren, yapının taşıyıcı sisteminden dolayı on beş yıl, taşıyıcı olmayan diğer kısımlarda ise iki yıldır.

Yapıda, yapı kullanma izni alındıktan sonra, ilgili idareden izin alınmadan yapılacak esaslı tadilattan doğacak yapı hasarından, izinsiz tadilat yapan sorumludur. Yapı denetim kuruluşu; yazılı ihtarına rağmen yapı sahibi tarafından önlemi alınmayan, parsel dışında meydana gelen ve yapıda hasar oluşturan yer kayması, çığ düşmesi, kaya düşmesi ve sel baskınından doğan hasarlardan sorumlu değildir.

Yapı denetim kuruluşlarının yöneticileri, ortakları, denetçi mimar ve mühendisleri ile proje müellifleri, laboratuvar görevlileri ve yapı müteahhidi; bu Kanunun uygulanmasından dolayı ortaya çıkan yapı hasarından sorumludur.

Yapı denetim kuruluşu denetim faaliyeti dışında başka ticari faaliyette bulunamaz. Bu kuruluşun denetçi mimar ve mühendislerinin, denetim faaliyeti süresince başkaca mesleki ve inşaat işleri ile ilgili ticari faaliyette bulunmaları yasaktır.â€�hükmü yer almaktadır.

Çevre ve ş�ehircilik Bakanlığı'nın yazısından, 13597 denetçi numaralı Ali Kaya Köymen'in BM Yapı Denetim Ltd. ş�ti.nde Malatya Çevre ve ş�ehircilik İl Müdürlüğü tarafından 14.11.2012 tarihinde işe başlama işleminin yapıldığı ve halen aynı yapı denetim kuruluşunda denetçi olarak çalışmakta olduğu, 5399 denetçi numaralı Zeynel Erdoğan'ın Malatya Yapı Denetim Ltd. ş�ti.nde Malatya Çevre ve ş�ehircilik İl Müdürlüğü tarafından 24.05.2012 tarihinde işe başlama işleminin yapıldığı ve halen aynı yapı denetim kuruluşunda denetçi olarak çalışmakta olduğu,

Ali Kaya Köymen'in Uçar-San İnşaat Mühendislik Turizm Nakliyat Sanayi ve Ticaret A.ş�.ye, Zeynel Erdoğan'ın NCS Yapı Tasarım Mühendislik İnşaat Sanayi Ticaret Ltd. ş�ti.ne %50 oranında ortak olduğu tespit edilmiştir.

4708 sayılı Kanun'un yukarıda yer alan maddesinde yapı denetim kuruluşlarının denetim faaliyeti dışında ticari faaliyette bulunamayacakları ve bu kuruluşun denetçi mimar ve mühendislerinin, denetim faaliyeti süresince başkaca mesleki ve inşaat işleri ile ilgili ticari faaliyette bulunmalarının yasak olduğu, bu itibarla ihale üzerinde bırakılan Uçar-San İnşaat Mühendislik Turizm Nakliyat Sanayi ve Ticaret A.ş�.-NCS Yapı Tasarım Mühendislik İnşaat Sanayi Ticaret Ltd. ş�ti. Ortak Girişimi'nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

2) Başvuru sahibinin 2'nci iddiasına ilişkin olarak:

İhalede ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin Doğu Kandaş Mühendislik İnşaat Ticaret Limited ş�irketi-Aytaç Gencer Ortak Girişimi olduğu, sözkonusu iş ortaklığının pilot ortağı Doğu Kandaş Mühendislik İnşaat Ticaret Limited ş�irketi'nin ihale işlem dosyasında yer alan teklif dosyası kapsamında yer alan belgeler incelendiğinde;

12.06.2013 tarih 480 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinden ve imza sirkülerinden Doğu Kandaş Mühendislik İnşaat Ticaret Limited ş�irketi'nin 31.05.2013 tarihinde yapılan olağanüstü genel kurulu toplantısında yetki süresi boyunca Cüneyit Kandaşoğlu'nun müdürler kurulu başkanlığına atanmasına karar verildiği, 26.01.2011 tarih 7738 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinden şirketin sermayesinin 500.000 TL olduğu, 25.000,00 TL den 20.000 paya ayrıldığı, bu sermayenin 10.000 hisseye tekabül eden 250.000,00 TL'sinin Cüneyit Kandaşoğlu'na ait olduğu, ihalede sunulan teklif mektubunun şirket adına Cüneyit Kandaşoğlu tarafından vekâlet verilen Erdal Polat tarafından imzalandığı anlaşılmıştır.

Kurumumuz kayıtlarında yapılan incelenme sonucunda, 12.09.2012 tarihinden başlamak üzere Ulaştırma, Denizcilik ve Haberleşme Bakanlığınca bir yıl süre ile 68458153044 T.C. kimlik numaralı Cüneyit Kandaşoğlu hakkında ihalelere katılamayacağına ilişkin yasaklılık kararı verildiği, ihale tarihi olan 05.08.2013 tarihinde anılan kişinin halen ihalelere katılmaktan yasaklı olduğu tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kanun'un 11'inci maddesinde idarelerce veya mahkemelerce kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanların doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamayacağı, bu yasağa rağmen ihaleye katılan isteklilerin ise ihale dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedileceği, 17'nci maddesinde, 11'inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmanın yasak fiil ve davranış olarak sayıldığı, 58'inci maddesinde ise 17'nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verileceği hüküm altına alınmıştır.

İhale tarihi itibarıyla haklarında idarelerce veya mahkeme kararıyla kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanların doğrudan veya dolaylı ya da alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihaleye katılmaları mümkün bulunmayıp, bu yasağa rağmen ihaleye katılan isteklilerin ihale dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi gerektiğine ilişkin açıklama Kamu İhale Genel Tebliği'nin "Haklarında yasaklama kararı verilen şirket ortak veya ortaklarının durumuâ€� başlıklı 28.1.9.2'nci maddesinde de yer almaktadır.

Bu itibarla, Doğu Kandaş Mühendislik İnşaat Ticaret Limited ş�irketi-Aytaç Gencer Ortak Girişimi'nin pilot ortağı adına teklif mektubunu Cüneyit Kandaşoğlu tarafından vekâlet verilen kişinin imzaladığı, Cüneyit Kandaşoğlu hakkında Ulaştırma, Denizcilik ve Haberleşme Bakanlığınca ihalelere katılamayacağına ilişkin yasaklılık kararı verildiği, ihale tarihi olan 05.08.2013 tarihinde anılan kişinin halen ihalelere katılmaktan yasaklı olduğu, bu itibarla ilgilinin 4734 sayılı Kanun kapsamındaki bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendisi veya başkaları adına hiçbir şekilde katılması mümkün olmadığı anlaşıldığından, anılan iş ortaklığının teklifini idarece değerlendirme dışı bırakılarak, 4734 sayılı Kanun'un 11'inci ve 17'nci maddeleri uyarınca işlem yapılması gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihale üzerinde bırakılan Uçar-San İnşaat Mühendislik Turizm Nakliyat Sanayi ve Ticaret A.ş�.-NCS Yapı Tasarım Mühendislik İnşaat Sanayi Ticaret Ltd. ş�ti. Ortak Girişimi ile Doğu Kandaş Mühendislik İnşaat Ticaret Limited ş�irketi-Aytaç Gencer Ortak Girişimi'nin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılarak ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun’un 65′inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54′üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.