İhaleye, iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimin belgesinin sunulduğu bir halde, iş

İhaleyi Yapan Daire:  

Başvuru Tarih ve Sayısı:  

Başvuruya Konu İhale:  

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:  

Selçuk Belediyesitarafından 30.10.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan "Selçuk Belediyesi Tanzim Satış Müdürlüğüne Ait İşletmelerde Personel Çalıştırılması"� ihalesine ilişkin olarak Haktok İnş. Taah. Eğt. Turz   Sağ. Tem. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. – On-İs İnş.Taah. Elk. Elkt. Tıb. Mlz. Paz. Tem. Gıda Mak. Bak. Onr. Teks. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. – Dna Mobilya Dek. Tem. Gıda İnş. San. Tic. Ltd. ş�ti.İş Ortaklığı'nın 28.11.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 02.12.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 02.12.2013tarih ve 37428sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.12.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

                      Başvuruya ilişkin olarak 2013/4343sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

Karar:  

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 04.11.2013 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin üzerlerinde bırakıldığı, Ermed Sağlık Gıda İnş. Mad. Hay. Matb. Hizm. Ürt. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. & Seyrani İnsan Kay. Med. Tem. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. İş Ortaklığı tarafından 07.11.2013 tarihinde idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idarece düzeltici işlem kararı alınarak ihalenin Ermed Sağlık Gıda İnş. Mad. Hay. Matb. Hizm. Ürt. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ise Gezerler Akaryakıt San. ve Tic. Ltd. ş�ti. olarak belirlendiği, İdari ş�artname'nin "Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi"� başlıklı 35'inci maddesi ile Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin "Tekliflerin eşit olması"� başlıklı 63'üncü maddesi uyarınca ekonomik açıdan en avantajlı teklifin birden fazla istekli tarafından verilmiş olması halinde; istekliler tarafından sunulan iş deneyimini gösteren belgeler değerlendirilerek, tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim tutarı daha fazla olan isteklinin teklifi ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirleneceği, iş ortaklıklarında pilot ortağın hisse oranına bakılmaksızın tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim tutarının esas alınacağı, Kamu İhale Genel Tebliği'nin "Yeterliliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler"� başlıklı 7'inci maddesinde yer alan açıklama uyarınca ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, iş ortaklığının iş deneyim tutarının ortakların hisse oranlarına bakılmaksızın belge tutarı esas alınarak hesaplanmasının öngörüldüğü,

Taraflarınca iş ortaklığı olarak ihaleye katıldıklarını ve sunmuş oldukları iş bitirme belgesinin ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyim belgesi olduğu, buna karşın idarece bu iş deneyim belgesi değerlendirilirken pilot ortağın hissesine isabet eden iş deneyim tutarının esas alınarak yanlış değerlendirme yapıldığı, sunmuş oldukları iş bitirme belgesinde yer alan belge tutarı esas alınarak değerlendirme yapılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuruya konu ihaleye ait idari şartnamenin 2.1.(a) maddesinde ihale konusu işin adının;"Selçuk Belediyesi Tanzim Satış Müdürlüğüne ait işletmelerde Personel Çalıştırılması"�  şeklinde belirlendiği,

                      Anılan ş�artname'nin "Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi"� başlıklı 35'inci maddesinde

                       "35.1. Bu ihalede ekonomik açıdan en avantajlı teklif, teklif edilen fiyatların en düşük olanıdır.

35.1.1. Bu madde boş bırakılmıştır

35.2. Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin birden fazla istekli tarafından verilmiş olması halinde; İstekliler tarafından sunulan iş deneyimini gösteren belgeler değerlendirilerek, tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim tutarı daha fazla olan isteklinin teklifi ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlenir. İş ortaklıklarında pilot ortağın hisse oranına bakılmaksızın tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim tutarı, konsorsiyumların teklif vermesine izin verilmesi halinde ise konsorsiyumun koordinatör ortağının tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim tutarı esas alınacaktır."�düzenlemesinin yer aldığı,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin "Tekliflerin eşit olması"� başlıklı 63'üncü maddesinde

                   "Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin sadece fiyat esasına göre belirlendiği ihalelerde, birden fazla istekli tarafından teklif edilen fiyatın en düşük fiyat olması durumunda; ekonomik açıdan en avantajlı teklif, isteklilerin tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim tutarları dikkate alınarak belirlenir. İş ortaklığında pilot ortağın hisse oranına bakılmaksızın tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim tutarı, konsorsiyumda ise koordinatör ortağın tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim tutarı dikkate alınır."�hükmü yer almaktadır.

                      Kamu İhale Genel Tebliğinin "Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler"� başlıklı 7.6'ncı maddesinde,

                       "İhale uygulama yönetmeliklerinin"İş deneyimini gösteren belgeler"� başlıklı maddelerinde; iş ortaklığında pilot ortağın ve diğer ortakların her birinin istenen iş deneyim tutarını belli oranlarda sağlaması şartı getirilmiş olmakla birlikte, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, bu şartın aranmayacağı da hüküm altına alınmıştır. Bu kapsamda, uygulama yönetmeliklerinin "İş deneyim belgelerinin değerlendirilmesi"� başlıklı bölümünün "Değerlendirmeye ilişkin esaslar"� maddelerinde de; ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, iş ortaklığının iş deneyim tutarının ortakların hisse oranlarına bakılmaksızın belge tutarı esas alınarak hesaplanması öngörülmüştür.

Örneğin; tüzel kişi (A)'nın pilot ortak sıfatıyla % 60,   tüzel kişi (B)'nin özel ortak sıfatıyla % 25 ve gerçek kişi (C)'nin ise yine özel ortak sıfatıyla % 15 oranında ortak olduğu (ABC) iş ortaklığı tarafından gerçekleştirilen bir işten dolayı 1/10/2008 tarihinde ilgili mevzuatı uyarınca (1.000.000. TL) tutarında iş deneyim belgesi düzenlenmiştir. 1.8.2011 tarihinde ilan edilen bir ihaleye teklif vermek üzere (A), (B) ve (C) yeniden bir araya gelerek (A)'nın pilot ortak sıfatıyla % 60,   (B)'nin özel ortak sıfatıyla % 25 ve (C)'nin de özel ortak sıfatıyla % 15 oranında ortak olduğu (ABC) iş ortaklığını kurmuşlardır. Söz konusu iş ortaklığı tarafından verilen teklif kapsamında, 1/10/2008 tarihinde düzenlenen ve benzer işten elde edilmiş olan (1.000.000 TL) tutarındaki iş deneyim belgesi sunulmuştur. Bu durumda, ihale komisyonu (ABC) iş ortaklığı tarafından sunulan iş deneyim belgesini inceleyecek ve   iş deneyim belgesi sahibi iş ortaklığı ile ihaleye teklif veren iş ortaklığını oluşturan kişilerin (A,B,C), ortaklık oranlarının (A % 60, B % 25 ve C % 15) ve ortaklık sıfatlarının (A pilot ortak, B ve C özel ortak) aynı olması nedeniyle, iş deneyim tutarını her bir ortağın iş ortaklığındaki ortaklık oranına göre ayrı ayrı hesaplamayacak ve belge tutarı olan 1.000.000 TL'yi güncellemek suretiyle (ABC) iş ortaklığının iş deneyim tutarı olarak kabul edecektir."�açıklaması yer almaktadır.

                      İdarece gönderilen işlem dosyasının incelenmesinden başvuruya konu ihaleye 8 teklif verildiği, Ku Tem. Sosyal Hiz. İnş. San. ve Tic. Ltd. ş�ti., Miroğlu Tem. San. ve Tic. Ltd. ş�ti., Bengi Tem. Serv. ve Ltd. ş�ti., Gezerler Akaryakıt San. ve Tic. Ltd. ş�ti., Önar Araştırma San. ve Tic. Ltd. ş�ti., Ermed Sağ. Gıda İnş. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. & Seyrani Sağ. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. İş Ortaklığı, Haktok İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. ş�ti.-On İş Taah. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. & DNA Mob. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. İş Ortaklığı'nın teklif bedelleri eşit olduğu, 01.11.2013 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihale komisyonunca yapılan değerlendirme sonucu ihalenin güncellenmiş tek sözleşmeye göre iş deneyim tutarı fazla olan Haktok İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. ş�ti.-On İş Taah. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. & DNA Mob. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ise Ermed Sağ. Gıda İnş. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. & Seyrani Sağ. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. İş Ortaklığı olarak belirlendiği, Ermed Sağ. Gıda İnş. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. & Seyrani Sağ. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. İş Ortaklığı'nın idareye yaptığı 07.11.2013 tarihli şikâyet başvurusu üzerine yapılan değerlendirmede Ermed Sağ. Gıda İnş. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. & Seyrani Sağ. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. İş Ortaklığı'nın pilot ortağı Ermed Sağ. Gıda İnş. San. ve Tic. Ltd. ş�ti.nin tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim tutarı güncellendiğinde bu tutarın eşit teklif sahibi diğer isteklilerin güncellenmiş iş deneyim tutarından fazla olduğu anlaşıldığı belirtilerek 12.11.2013 tarihinde şikâyet başvurusu üzerine düzeltici işlem kararı alınarak ihalenin Ermed Sağ. Gıda İnş. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. & Seyrani Sağ. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin ise Gezerler Akaryakıt San. ve Tic. Ltd. ş�ti. olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

                      Başvuru sahibi Haktok İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. ş�ti.-On İş Taah. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. & DNA Mob. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. İş Ortaklığı tarafından iş ortaklığı tarafından gerçekleştirilmiş belge tutarı 16.152.547,69 TL olan iş bitirme belgesini sunduğu, söz konusu belgede ortaklık oranlarının Haktok İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. ş�ti'nin % 70, On İş Taah. San. ve Tic. Ltd. ş�ti.nin % 18 ve DNA Mob. San. ve Tic. Ltd. ş�ti.nin ise % 12 şeklinde olduğu ve söz konusu iş deneyim belgesinin daha önce oluşturulan iş ortaklığı tarafından gerçekleştirilen bir hizmet alımı işine ilişkin olduğu, bu iş deneyim belgesini sunan iş ortaklığında sunulan iş deneyim belgesinde belirtilen ortaklık yapısı ve oranlarının aynen korunduğu anlaşılmıştır. Yukarıda aktarılan mevzuat hükmü gereği pilot ortağın hisse oranına bakılmaksızın tek sözleşmeye ilişkin belge tutarı olan 16.152.547,69 TL www.ihale.gov.tr adresindeki belge güncelleme aracından güncellendiğinde de 21.200.461,34 TL tutarına ulaşıldığı tespit edilmiştir.

                      İdare tarafından, ekonomik açıdan en avantajlı teklifin birden fazla istekli tarafından verildiği tespiti neticesinde yapılan değerlendirmede, yukarıda bahsedilen 7 istekli arasından ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi için söz konusu isteklilerin tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim tutarlarının karşılaştırılması aşamasında Haktok İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. ş�ti.-On İş Taah. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. & DNA Mob. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. İş Ortaklığı'nın iş deneyim tutarının tespitinde Hizmet Alımları İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin yukarıda yer verilen 63'üncü maddesi hükmü çerçevesinde iş ortaklığında pilot ortağın hisse oranına bakılmaksızın tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim tutarının dikkate alınması gerekirken, idarece anılan iş ortaklığında pilot ortağın ortaklık oranı olan % 70 oranına isabet eden tutarın esas alınarak iş ortaklığının iş deneyim tutarının bulunması işlemi mevzuata uygun bulunmamıştır.

                  Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden Haktok İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. ş�ti.-On İş Taah. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. & DNA Mob. San. ve Tic. Ltd. ş�ti. İş Ortaklığı'nın iş deneyim tutarının tespitinde pilot ortağın hisse oranına bakılmaksızın tek sözleşmeye ilişkin iş deneyim tutarının dikkate   alınarak değerlendirme yapılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun’un 65′inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54′üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.