Sanığın 7 yaşındaki kızını yaralaması eyleminde, birden fazla nitelikli halin olduğu gerekçesi ile, asgari hadden uzaklaşılarak cezanın belirlenmesi gerektiği hk.

Karar

YARGITAY

3. CEZA DAİRESİ

Esas Numarası: 2019/857

Karar Numarası: 2019/8594

Karar Tarihi: 17.04.2019

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

1) Suç tarihinde ve kovuşturma aşamasında 18 yaşından küçük olan mağdur ...'a zorunlu vekil atanmaması suretiyle 5271 sayılı CMK'nin 234/2. maddesine muhalefet edilmesi,

Kabule göre;

2) Sanığın kızı ve olay tarihinde 7 yaşında olan beden ve ruh bakımından kendisini savunamayacak olan mağdur ...'i yaraladığı olayda, TCK'nin 86/3. maddesinde belirtilen birden fazla nitelikli halin (TCK'nin 86/3-a, 86/3-b) aynı olayda işlenmesi halinde, TCK'nin 61. maddesi gereği temel ceza belirlenirken, TCK'nin 3. maddesindeki cezada orantılılık ilkesi de gözetilerek asgari hadden uzaklaşılması gerektiğinin gözetilmemesi,

3) Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Bozmayı gerektirmiş, sanık ve sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerle 6723 sayılı Kanun'un 33. maddesi ile değişik 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi uyarınca isteme aykırı olarak BOZULMASINA, ceza miktarı açısından CMUK'un 326/son maddesi gereğince sanığın kazanılmış hakkının dikkate alınmasına, 17.04.2019 gününde oy birliğiyle karar verildi.