Kim tarafından başlatıldığı belli olmayan kavgada, sanık lehine asgari düzeyden haksız tahrik indiriminin uygulanması gerektiği hk. (BAM)

Karar

1. CEZA DAİRESİ

Esas Numarası: 2017/909

Karar Numarası: 2017/734

Karar Tarihi: 27.04.2017

DAVA : Yerel mahkemece verilen hükme karşı istinaf yoluna başvurulmakla dosya görüşüldü, istinaf başvurusunun reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi:

KARAR : 1-) Sanık hakkında kasten yaralama suçundan TCK'nın 86/1, 86/3-e, 87/3. maddeleri uyarınca cezalandırılması istemiyle kamu davası açıldığı halde, sanığın TCK'nın 86/1, 86/3-e, 87/3, 87/1-son, 29, 62. maddeleri uyarınca cezalandırılmasına karar verilirken, ek savunma hakkı verilmeksizin iddianamede talep edilmeyen TCK'nın 87/1-son maddesi uygulanmak suretiyle CMK'nın 226/1. maddesine muhalefet edilmesi,

2-) Kabule göre de;

a-) Müşteki hakkında düzenlenen adli rapor içeriklerine göre uygulama yeri bulunmayan TCK'nın 87/1-son maddesi uygulanmak suretiyle fazla ceza tayini,

b-) Müşteki hakında düzenlenen adli rapora göre vücudunda meydana gelen kemik kırığının hayati fonksiyonlara etkisinin orta (2) olması sebebiyle yerleşik uygulamalar gözetilerek cezada makul oranda artırım yapılması yerine 1/3 oranında artırım yapılmak suretiyle fazla ceza tayini,

c-) TCK'nın 29. maddesinin uygulanması sırasında, kim tarafından başlatıldığı belli olmayan kavgada sanık lehine haksız tahrik hükümleri uygulanırken, haksız tahrik oluşturan fiilin ulaştığı boyut nazara alınarak, haksız tahrik sebebiyle asgari oranda indirim yapılması yerine oluşa uygun düşmeyecek şekilde 1/3 oranında indirim yapılarak eksik ceza tayini,

SONUÇ : Usule aykırı ve istinaf başvurusunda bulunan sanığın istinaf nedenleri bu itibarla yerinde görüldüğünden, CMK'nın 283. maddesi uyarınca sanık hakkındaki hükmün CMK'nın 289/1-h, 280/1-b maddeleri uyarınca BOZULMASINA, CMK'nın 326/ son maddesi uyarınca ceza miktarı itibariyle sanık Can'ın kazanılmış hakkının korunmasına, dosyanın yeniden incelenmek ve hükmolunmak üzere hükmü bozulan ilk derece mahkemesine GÖNDERİLMESİNE, CMK'nın 286/1. maddesi uyarınca kesin olmak üzere, 27.04.2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.