İş deneyim belgesi olarak diploma sunan istekli, ayrıca şirketin 5 yıl kesintisiz % 51 ortağı olduğuna dair tevsik edici belgeleri de sunmak zorunda mıdır?

İhaleyi Yapan Daire:  

Başvuru Tarih ve Sayısı:  

Başvuruya Konu İhale:  

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:  

Kadirli Belediye Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğütarafından 20.09.2013 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan "Parke Yol ve Parke Kaldırım"� ihalesine ilişkin olarak Vecih BÜYÜKAş�IK'ın 27.09.2013 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 03.10.2013 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 21.10.2013 tarih ve 32206 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.10.2013 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

                      Başvuruya ilişkin olarak 2013/3709 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

Karar:  

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) İhale üzerinde bırakılan Nacar İnş. Taah. ve San. Ltd. ş�ti.nin teklif dosyasında iş deneyim belgesi olarak Bahtiyar Nacar’ın inşaat mühendisliği diplomasını sunduğu, bu nedenle Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 39'uncu maddesinin onbirinci fıkrasına göre sunulması gereken belgenin sunulmaması nedeniyle isteklinin teklifinin geçersiz olduğu,

2) İhale üzerinde bırakılan Nacar İnş. Taah. ve San. Ltd. ş�ti.nin geçici teminat olarak sunduğu belgelerin Kadirli Belediyesi’nin çeşitli birimlerinden verilen 6 adet ödeme emir belgeleri olduğu, sunulan bu ödeme belgelerinin ihale tarihi itibariyle alındığı, ödeme emir belgelerinde ödenecek kişinin adı soyadının yazıldığı, şirket adının yazılmadığı, usulüne uygun olmayan bu ödeme emir belgelerinin geçici teminat olarak kullanılamayacağıiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1 ) Başvuru sahibinin 1'inci iddiasına ilişkin olarak:

İhale konusu iş, Kadirli Belediyesi hizmet alanı içerisinde bulunan muhtelif cadde ve sokaklarda prefabrik beton parke,   prefabrik beton bordür, prefabrik beton oluk taşı döşenmesi yapım işini kapsamaktadır. İhale birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilmiştir.

                      İddia konusu iş deneyim belgeleri ile ilgili olarak İdari ş�artname'de, aşağıdaki düzenlemeler yer almaktadır:

                      "7.1.ı. "Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır en az % 51 hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının mezuniyet belgesinin sunulması durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belge"� istenileceği düzenlenmiştir.

7.5.1.  "İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80′i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80′ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80′ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80′i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80′inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 60′ından az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

7.6.Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:
Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğde yer alan A/V Grubu işler benzer iş olarak kabul edilecektir.

7.6.1.Mezuniyet belgeleri/diplomalar: İş deneyim belgeleri yerine diplomalarını kullanarak ihaleye katılmak isteyen isteklilerin; İnşaat Mühendisi veya mimar olması gerekmektedir."�.

                      Bu düzenlemeler uyarınca, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif bedeli olan 3.942.364,84 TL'nin %60'ı oranından (2.365.418,904 TL'den) az olmamak üzere iş deneyimini gösteren belge sunulması gerekmektedir.

Anılan isteklinin teklif dosyasında iş deneyimini tevsik etmek üzere sunulan belgeler incelendiğinde, itirazen şikâyet konusu edilen, Bahtiyar Nacar'a ait 13.07.1987 tarihli inşaat mühendisliği diplomasının bulunduğu görülmüştür.

İdari ş�artname'nin 7.1'inci maddesinin (ı) bendinde yer alan düzenlemeye göre, inşaat mühendisliği diplomasını sunan Bahtiyar Nacar'ın, bu belgeye ek olarak tüzel kişiliğin en az beş yıldır en az %51 hissesine sahip ortağı olması ve ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak en az %51 hisseye sahip olma şartının korunduğunu gösteren belgenin sunulması gerekmektedir.

 Teklif dosyasındaki belgeler incelendiğinde, mezuniyet belgesi ekinde mevzuatın aradığı bu belgelere yer verilmediği, 2004, 2005, 2006, 2007 tarihli ticaret sicil gazetesi örneklerinin, 21.05.2013 tarihli ortaklar kurulu kararının sunulduğu, dolayısıyla aranılan koşulların sağlanamadığı tespit edilmiştir. Ayrıca, idarenin şikâyete verdiği cevapla birlikte isteklilere gönderdiği  "Ortaklık teyit belgesi"�  başlıklı belgenin ihale işlem dosyasında yer aldığı, ancak isteklinin teklif dosyasında bu belgenin bulunmadığı görülmüştür. Anılan belge, 27.05.2013 tarihli olup belgede şirket ortakları ve hisse durumları; Bahtiyar Nacar 750 adet hisse ve İdris Nacar 250 adet hisse olarak belirtilmiştir. Bu belge, teklif dosyasında bulunmadığı gibi, yukarıda anılan düzenleme uyarınca istenilen belge de değildir.

                      Ayrıca, teklif dosyasında yer alan "Benzer iş beyanı"� başlıklı yazıda,  "...ekte sunduğumuz iş bitirme belgesinin, benzer iş olarak değerlendirilmeye alınması"�  istenilmiştir. Dosya içerisinde bir adet 12.10.2012 tarihli, Kadirli Belediyesi Fen İşleri Müdürlüğü tarafından düzenlenmiş,  "Beton Yol Yapım İşi"�ne ait 849.900,00 TL belge tutarlı iş bitirme belgesi bulunmaktadır. Bu iş bitirme belgesinin tutarı güncellendiğinde ulaşılan rakam 962.929,50 TL olup, iş deneyimi için istenen asgari tutarın sağlanamadığı tespit edilmiştir.

                      Teklif dosyasında ayrıca başka bir işe ait  "Yapım İşleri Geçici Kabul Tutanağı"�  başlıklı bir belge yer almaktadır. Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin "Belge düzenleme koşulları"� başlıklı 44'üncü maddesinin 1/a bendi uyarınca, geçici kabulü yapılmış işlerde iş deneyimini tevsik etmek üzere yüklenici adına düzenlenmesi gereken belgenin"yüklenici iş bitirme belgesi"�  olduğu hükme bağlandığından anılan tutanağın iş deneyim belgesi olarak değerlendirilmesi mümkün değildir.

                      Bu tespitler çerçevesinde idarenin, isteklinin iş deneyiminin yeterli olduğu yönündeki değerlendirmesinin mevzuata aykırı olduğu anlaşıldığından iddia yerinde görülmüştür.

2 ) Başvuru sahibinin 2'nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari ş�artname'nin 7.1.(ç) maddesinde  "Bu ş�artnamede belirlenen geçici teminata ilişkin geçici teminat mektubu veya geçici teminat mektupları dışındaki teminatların Saymanlık ya da Muhasebe Müdürlüklerine yatırıldığını gösteren makbuzlar."�ın teklif dosyası kapsamında sunulması istenilmiş; 26.1'inci maddesinde  "İstekliler, teklif ettikleri bedelin % 3′ünden az olmamak üzere kendi belirleyecekleri tutarda geçici teminat vereceklerdir."�  düzenlemesi ve 26.4'üncü maddesinde  "Kabul edilebilir bir geçici teminat ile birlikte verilmeyen teklifler, İdare tarafından istenilen katılma şartlarının sağlanamadığı gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakılacaktır."�  düzenlemesi öngörülmüştür.

İsteklinin teklif dosyasında geçici teminat mektubu sunmadığı, geçici teminat olarak değerlendirilmek üzere Kadirli Belediyesi Mali Hizmetler Müdürlüğü tarafından düzenlenmiş 6 adet ödeme emri belgesi sunduğu görülmüştür.

4734 sayılı Kanun'un 34'üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde tedavüldeki Türk Parası teminat olarak kabul edilecek değerler arasında gösterilmiştir. Maliye Bakanlığı Muhasebat Genel Müdürlüğünün 15 Sıra No'lu Tebliği'nin "I- Teminat Olarak Kabul Edilecek Ve Edilmeyecek   Değerler"� başlığı altında yer alan"B-Bütçe Emanetinde Kayıtlı Müteahhit Alacaklarının İhalelerde "Geçici Teminat"� Olarak Kabul Edilmesi"� başlıklı bölümünde  " Kamu ihalelerinde temel prensip, saydamlığın, eşitliğin ve rekabetin sağlanmasıdır. İhalede rekabet ise ihaleye katılımın artması ile mümkündür.

Bu nedenle, tahakkuk ettirilerek ödenebilir hale gelmiş, gider kaydı yapıldığı halde nakit yokluğu nedeniyle ödenemediğinden alacaklısı adına bütçe emanetine alınmış müteahhit alacaklarının, bu müteahhitlerin aynı idarenin açacağı ihalelere katılmak istemeleri halinde, aşağıda belirtilen esaslara göre "geçici teminat"� olarak kabul edilmesi uygun görülmüştür.

Buna göre;

1-Bütçe emanetine alınmış müteahhit alacağının geçici teminat olarak kabul edilebilmesi için;

      a)Alacağın, ödeneğine dayanılarak tahakkuk ve verile emri işlemleri tamamlanıp saymanlığa gönderilmek suretiyle ödenebilir hale getirilmiş ve yalnızca nakit yokluğu nedeniyle ödenemediğinden bütçe emanetine alınmış alacaklardan olması,

b)Müteahhidin, alacaklı olduğu idarenin açtığı ihaleye katılıyor olması,

                      zorunludur.

2-Bütçe emanetine alınmış müteahhit alacağından bir kısmının geçici teminat olarak kabul edilmesi halinde;

a)Geçici teminat tutarı, müteahhidin bu konudaki talebini gösterir dilekçesi muhasebeleştirme belgesi ekine bağlanarak Bütçe Emanetleri Hesabından çıkarılıp, Alınan Depozito ve Teminatlar Hesabına kaydedilecektir.

İhale teminatları bölümüne kaydedilen bu tutar karşılığında düzenlenen muhasebeleştirme belgesinin üzerine "Bu muhasebeleştirme belgesi geçici teminatın mahsuben tahsiline ilişkindir. Tutarı nakden iade edilemez."� ifadesini taşıyan bir kaşe basıldıktan sonra, imza ve mühürle onaylanarak müteahhide verilecektir."� düzenlemesine yer verilmiştir.

b)Üzerine ihale yapılmayanların geçici teminat tutarları, karşılığında düzenlenen mahsuba ilişkin belge geri alınarak muhasebeleştirme belgesine bağlanacak ve 330- Alınan Depozito ve Teminatlar Hesabına borç, 320- Bütçe Emanetleri Hesabına alacak kaydıyla tekrar bütçe emanetine aktarılacaktır. Tekrar bütçe emanetine aktarılan bu tutar, idare ile saymanlık tarafından belirlenen nakit ödeme planı çerçevesindeki sıralamaya göre ödeme işlemine tabi tutulacaktır.

3-Yukarıda belirtildiği şekilde kabul edilerek Alınan Depozito ve Teminatlar Hesabına alınanlardan üzerine ihale yapılan müteahhitlere ait geçici teminatlar;

a)İhale mevzuatı hükümleri gereğince gelir kaydedilmesi gerektiği takdirde, 330- Alınan Depozito ve Teminatlar Hesabına borç, 602- Bütçe Gelirleri Hesabına alacak kaydedilmek suretiyle muhasebeleştirilecektir.

b)Kesin teminat alınmasını müteakip geçici teminatın iadesinde, idarenin saymanlığa yazdığı iadeye ilişkin yazısı ile geçici teminatın mahsuben tahsiline ilişkin belge muhasebeleştirme belgesine bağlanarak 330- Alınan Depozito ve Teminatlar Hesabına borç, 320- Bütçe Emanetleri Hesabına alacak kaydedilmek suretiyle bütçe emanetlerine aktarılacak ve (2) numaralı fıkranın (b) bendinde öngörüldüğü şekilde nakit ödeme planı çerçevesinde sıralamaya göre ödeme işlemine tabi tutulacaktır.

 4-Bu uygulama yalnızca Kamu İhale Kanununa göre alınacak geçici teminatlarla sınırlı olarak yapılacaktır."� düzenlemesi yer almaktadır.

Bu çerçevede ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulan belgeler ve idarenin şikâyet başvurusu üzerine verdiği karar incelendiğinde, ihale üzerinde bırakılan istekli adına ihaleyi yapan idare tarafından düzenlenmiş 6 adet ödeme emri belgesinin teklif kapsamında sunulduğu, bu belgelerin ihale tarihi itibarıyla düzenlenmesinin mevzuata aykırı olmadığı, belgelerin açıklama ve ekler kısmında isteklinin unvanı, alacağın hangi işe ilişkin olduğu, fatura numaraları ve hangi iş için geçici teminat olarak alıkonulduğunun belirtildiği, ayrıca söz konusu geçici teminat tutarlarının idarenin330-Alınan Depozito ve Teminatlar Hesabına"�  borç kaydedildiği görülmüştür. Bu durumda, idarece söz konusu ödeme belgelerinin Tedavüldeki Türk parası yerine nakit teminat olarak kabul edilmesi işleminde mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmış olup iddia yerinde görülmemiştir.

                      Birinci iddia yönünden yapılan inceleme neticesinde isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

                      Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Nacar İnş. Taah. ve San. Ltd. ş�ti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun’un 65′inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54′üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.