Mal alım ihalesinde iş deneyiminin tevsiki için özel sektöre yapılan satış faturaları kullanılabilir mi?

İhaleyi Yapan Daire:

Başvuru Tarih ve Sayısı:

Başvuruya Konu İhale:

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:

Adana F Tipi Yüksek Güvenlikli Kapalı Ceza İnfaz Kurumutarafından 17.04.2012tarihinde açık ihale usulüile yapılan "Yiyecek Alımı (68 Kalem Kuru Gıda Maddesi)"� ihalesine ilişkin olarak Türker Solak/Sahra Grup İç ve Dış Tic. Madencilik Medikal Gıda Yemekçilik Temizlik İnş. Tekstil Petrol ve Akaryakıt Hizmetleri'nin 20.04.2012tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 26.04.2012tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin03.05.2012tarih ve 16725sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.05.2012tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

Karar:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;

1) İhale üzerinde kalan Doğa Tüketim İnş. Tem. İlaçlama Gıda Tar. Paz. Tic. San. Ltd. ş�ti.'nin ihale dosyasında sunmuş olduğu imza sirkülerindeki imza ile ihale dosyasındaki diğer imzaların farklı kişi veya kişiler tarafından atıldığı, imzaların uyuşmadığı, kriminal laboratuarda tespitinin yapılmasını idareden istedikleri, idarece gönderilen cevapta imzaların noter tastikli olduğunun belirtildiği, fakat teklif mektubu ve ekindeki imzaların noter huzurunda imzalanmadığı, kriminal laboratuarda inceleme yapılması taleplerinin yerine getirilmediği,

2) Doğa Tüketim İnş. Tem. İlaçlama Gıda Tar. Paz. Tic. San. Ltd. ş�ti.'nin iş bitirme olarak sunmuş olduğu faturanın Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 46 ncı maddesinde belirtildiği gibi 213 sayılı VUK hükmünü yerine getirmediği, Kamu İhale Kanununda yer alan ilgili vergiyi yatırmadığı, makbuzlar ve fatura hangi firmaya kesilmiş ise banka havalesiyle mi yoksa banka çekiyle mi ödendiğine dair belgelerin ihale dosyasında olmadığı ile ilgili şikayetleri üzerine ilgili firmadan bu belgelerin istenilmediği, sanal olarak kesilen fatura ve düzenlenen iş bitirme belgesinin eşitlik ilkesine aykırı olduğu, Doğa Tüketim İnş. Tem. İlaç Gıda. Paz. Tic. Paz. Ltd. ş�ti.'nin sunmuş olduğu iş bitirme belgesinin usule uygun olup olmadığının incelenmesi gerektiği,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1 ) Başvuru sahibinin birinci iddiasına ilişkin olarak:

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin "Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler"� başlıklı 36 ncı maddesinde;

"(1) İhalelerde aday veya isteklilerden;

                      a) Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da esnaf ve sanatkârlar odasından, ilk ilan veya davet tarihinin ya da ihale veya son başvuru tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu gösterir belgenin,

                      b) Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, ilk ilan veya davet tarihinin ya da ihale veya son başvuru tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belgenin,

                      c) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesinin,

                      ç) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin,

                      istenilmesi zorunludur.

                      (2) Vekaleten ihaleye katılma halinde; vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesinin sunulması zorunludur."�hükmüne,

İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için teklifleri kapsamında sunmaları gereken belgeler ile yeterlik kriterlerini düzenleyen idari şartnamenin "İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri"� başlıklı 7 nci maddesinde;

"7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

a) Mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odası veya ilgili meslek odası belgesi;

1) Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da esnaf ve sanatkârlar odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,

2) Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı bulunduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri,

...

e) Vekaleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi,"�düzenlemesine yer verilmiştir.

                      İhale üzerinde kalan istekli olan Doğa Tüketim İnşaat Temizlik İlaçlama Gıda Tarım Pazarlama Tic. San. Ltd. ş�ti.'nin Resul Sinan Atmalı ile Rukiye Atmalı adında 2 ortağının olduğu, Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinin 06.03.2009 tarihli ve 7264 sayılı nüshasının 537 ve 538 inci sayfalarında yayımlanan Adana 9. Noterliğinden onaylı 18.02.2009 tarih ve 4256 sayı ile tasdikli 25.02.2009 tarihinde tescil edilen şirket ortaklar kurulunun aldığı kararla, şirketi temsil etmek üzere Resul Sinan Atmalı'nın 10 yıl süreyle şirket müdürü olarak seçildiği, Resul Sinan Atmalı'nın 26.03.2012 tarihinde Mehmet Emin Atmalı'ya şirket adına işlemler yapmak üzere Adana 9. Noterliğinde vekalet verdiği, Doğa Tüketim İnşaat Temizlik İlaçlama Gıda Tarım Pazarlama Tic. San. Ltd. ş�ti.'nin teklif zarfı içerisinde tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri ve vekil olan Mehmet Emin Atmalı adına düzenlenmiş ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname ile Mehmet Emin Atmalı'nın noter tasdikli imza beyannamesinin sunulduğu, tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinde şirketi temsile yetkili şirket müdürü Resul Sinan Atmalı'nın imzasının yer aldığı,

                      Doğa Tüketim İnşaat Temizlik İlaçlama Gıda Tarım Pazarlama Tic. San. Ltd. ş�ti. adına işlemler yapmak üzere kendisine vekalet verilen Mehmet Emin Atmalı'nın 10.04.2012 tarihinde ihale dökümanını satın aldığı ve doküman satın alma belgesini imzaladığı, Mehmet Emin Atmalı'nın vekil sıfatıyla teklif mektubu ile teklif cetvelini imzaladığı anlaşılmıştır.

                      Dolayısıyla imza sirkülerindeki imza ile ihale dosyasındaki diğer imzaların farklılığı, şirketi temsile yetkili şirket müdürü Resul Sinan Atmalı'nın, şirket adına işlemler yapmak üzere Mehmet Emin Atmalı'ya vekalet vermesinden kaynaklanmaktadır. Vekalet verme işlemi ile doküman satın alma belgesi ve teklif mektubu ile teklif cetvelinin Mehmet Emin Atmalı tarafından imzalanmasının mevzuata uygun olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin birinci iddiası yerinde bulunmamıştır.

2 ) Başvuru sahibinin ikinci iddiasına ilişkin olarak:

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin "Özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin iş deneyiminin belgelendirilmesi"� başlıklı 46 ncı maddesinde;

"(1) Özel sektöre ve yurt dışında gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki hususlar esas alınır:

                      a) Özel sektöre gerçekleştirilen işler ile alt yükleniciler tarafından gerçekleştirilen işlerde; işe ilişkin sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına yönelik olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri ile serbest meslek makbuzu nüshaları veya bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifleriyle birlikte sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş bitirme belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınmaz."�hükmüne,

                      İdari şartnamenin "Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler"� başlıklı 7.5 inci maddesinde;

"7.5.1. İsteklinin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kesin kabul işlemleri tamamlanan mal alımlarıyla ilgili yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında gerçekleştirilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak deneyimini gösteren belge sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin %25 dan az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, asgari iş deneyim tutarının en az % 20′sini sağlaması gerekir. Ancak, her durumda pilot ortağın iş deneyim tutarının diğer ortaklardan her birinin iş deneyim tutarından fazla olması zorunludur. Pilot ortağın iş deneyim tutarının diğer ortaklardan her birinin iş deneyim tutarından fazla olması ve asgari iş deneyim tutarının en az %20′sini sağlaması şartıyla iş deneyim tutarının kalan kısmı diğer ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından karşılanabilir. Pilot ortağa ait iş deneyimini gösteren belgenin yeterlik kriterini sağlaması halinde, diğer ortaklar iş deneyimini gösteren belge sunmak zorunda değildir."�düzenlemesine,

Anılan şartnamenin 7.6.1 inci maddesinde; "Benzer iş olarak isteklinin kamu veya özel sektörün yiyecek (kuru gıda) ihtiyaçlarının karşılanmasına yönelik yapmış olduğu işler kabul edilecektir."� düzenlemesine yer verilmiştir.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 46 ncı maddesi ile idari şartnamenin 7.5 inci maddesi gereğince;

İsteklilerin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kesin kabul işlemleri tamamlanan mal alımlarıyla ilgili yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında gerçekleştirilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak deneyimini gösteren belgeleri sunmaları, özel sektöre gerçekleştirilen işlerde "işe ilişkin sözleşme"� ve bu sözleşmenin uygulanmasına yönelik olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen "fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri ile serbest meslek makbuzu nüshaları veya bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri"�, iş deneyimini gösteren belgeler olup, aday veya isteklilerin, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifleriyle birlikte sunmaları gerekmektedir. Bu maddede belirtilen işler için iş bitirme belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınmayacaktır.

İncelemeye konu ihalede ihale üzerinde kalan istekli olan Doğa Tüketim İnş. Tem. İlaçlama Gıda Tar. Paz. Tic. San. Ltd. ş�ti.'nin iş deneyimini gösteren belge olarak özel sektöre gerçekleştirdiği "muhtelif tür ve miktarlarda gıda ve temizlik malzemesi alımı işi"� ile ilgili olarak Emre Yemekçilik San. Tic. Ltd. ş�ti tarafından düzenlenen iş bitirme belgesi ile işe ilişkin Emre Yemekçilik San. Tic. Ltd. ş�ti adına kesilen aslı idarece görülmüş 2 adet irsaliyeli faturasunduğu anlaşılmıştır.

Doğa Tüketim İnş. Tem. İlaçlama Gıda Tar. Paz. Tic. San. Ltd. ş�ti.'nin iş deneyimini gösteren belge olarak işe ilişkin sözleşme sunması gerekirken sunmadığı, sözleşme yerine özel sektör kuruluşu tarafından düzenlenen iş bitirme belgesini sunduğu, bu belgenin Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 46 ncı maddesi gereğince kabul edilemeyeceği anlaşıldığından, anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Doğa Tüketim İnş. Tem. İlaçlama Gıda Tar. Paz. Tic. San. Ltd. ş�ti.'nin teklifi değerlendirme dışı bırakılarak bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.