Ýhale tarihi itibari ile tamamlanmamýþ bir iþe iliþkin sözleþeme iþ deneyimini tevsik için kullanýlabilir mi?

Ýhaleyi Yapan Daire:  

Baþvuru Tarih ve Sayýsý:  

Baþvuruya Konu Ýhale:  

Kurumca Yapýlan Ýnceleme ve Deðerlendirme:  

Ýstanbul Büyükþehir Belediye Baþkanlýðý Satýnalma Dairesi Baþkanlýðýtarafýndan 17.09.2013tarihinde açýk ihale usulüile yapýlan "35 Kalem Muhtelif Temizlik Malzemesi Alýmý" ihalesine iliþkin olarak Salih Kýlýç'ýn 08.10.2013tarihinde yaptýðý þikâyet baþvurusunun, idarenin 11.10.2013tarihli yazýsý ile reddi üzerine, baþvuru sahibince 01.11.2013tarih ve 33388sayý ile Kurum kayýtlarýna alýnan 01.11.2013tarihli dilekçe ile itirazen þikâyet baþvurusunda bulunulmuþtur.

                      Baþvuruya iliþkin olarak 2013/3874sayýlý þikâyet dosyasý kapsamýnda yapýlan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiþtir.

Karar:  

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Ýtirazen þikâyet dilekçesinde özetle,

1 ) Ýþ deneyimini tevsik etmek üzere sunduklarý sözleþmenin idarece uygun bulunmamasýnýn mevzuata aykýrý olduðu,

2 ) Ýhale üzerinde býrakýlan isteklinin teklif zarfýnýn yapýþtýrýlan yerinin imzalanýp mühürlenmediði iddialarýna yer verilmiþtir.

Baþvuru sahibinin iddialarýnýn deðerlendirilmesi sonucunda aþaðýdaki hususlar tespit edilmiþtir:

1 ) Baþvuru sahibinin 1'inci iddiasýna iliþkin olarak:

4734 sayýlý Kamu Ýhale Kanunu'nun  "Ýhaleye Katýlýmda Yeterlik Kurallarý" baþlýklý 10'uncu maddesinde "Ýhaleye katýlacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine iliþkin olarak aþaðýda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

                      ...

b) Mesleki ve teknik yeterliðin belirlenmesi için;                    

...

                     2)   (Deðiþik: 20/11/2008-5812/3 md.)  Ýstekli tarafýndan kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleþme kapsamýnda taahhüt edilen ihale konusu iþ veya benzer iþlere iliþkin olarak;

...

                      d) Son beþ yýl içinde kabul iþlemleri tamamlanan mal ve hizmet alýmlarýna iliþkin deneyimi gösteren belgeler"hükmü,

Mal Alým Ýhaleleri Uygulama Yönetmeliði'nin "Ýþ Deneyimini Gösteren Belgeler" baþlýklý 37'nci maddesinde  "(1) Ýþ deneyimini gösteren belgelerin istenildiði ihalelerde; yurt içinde veya yurt dýþýnda kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleþme kapsamýnda gerçekleþtirilen ihale konusu iþ veya benzer iþlere iliþkin olarak;

a) Ýlk ilan veya davet tarihinden geriye doðru son beþ yýl içinde kesin kabul iþlemleri tamamlanan mal alýmlarýyla ilgili iþ deneyimini gösteren belgelerin,

b) Devredilen iþlerde (Ek: 3/7/2009-27277 R.G/3. md.) ilk sözleþme bedelinin en az % 80'inin tamamlanmasý þartýyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doðru son beþ yýl içinde kesin kabul iþlemleri tamamlanan mal alýmlarýyla ilgili iþ deneyimini gösteren belgelerin,

istenilmesi zorunludur.

(2) Aday veya istekli tarafýndan; kesin kabul tarihi, ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son baþvuru tarihi arasýnda olan mal alýmlarýyla ilgili iþ deneyimini gösteren belgeler de sunulabilir ve bu belgeler birinci fýkra kapsamýnda deðerlendirilir. ..."hükmü,

Anýlan Yönetmelik'in "Özel sektöre ve yurt dýþýnda gerçekleþtirilen iþler ile alt yükleniciler tarafýndan gerçekleþtirilen iþlerin iþ deneyiminin belgelendirilmesi" baþlýklý 46'ncý maddesinde  "(1) Özel sektöre ve yurt dýþýnda gerçekleþtirilen iþler ile alt yükleniciler tarafýndan gerçekleþtirilen iþlerin iþ deneyiminin belgelendirilmesinde aþaðýdaki hususlar esas alýnýr:

a) Özel sektöre gerçekleþtirilen iþler ile alt yükleniciler tarafýndan gerçekleþtirilen iþlerde; iþe iliþkin sözleþme ve bu sözleþmenin uygulanmasýna yönelik olarak 213 sayýlý vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müþavir, serbest muhasebeci mali müþavir veya vergi dairesi onaylý suretleri ile serbest meslek makbuzu nüshalarý veya bu nüshalarýn noter, yeminli mali müþavir, serbest muhasebeci mali müþavir veya vergi dairesi onaylý suretleri, iþ deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iþ deneyimini gösteren bu belgeleri baþvuru veya teklifleriyle birlikte sunar. Bu maddede belirtilen iþler için iþ bitirme belgesi düzenlenmiþ olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alýnmaz.

...

c) Özel sektöre ve yurt dýþýnda gerçekleþtirilen iþler ile alt yükleniciler tarafýndan gerçekleþtirilen iþlerin kabulünün, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doðru son beþ yýlda yapýlmýþ olmasý durumunda sözleþme tutarý tam olarak deðerlendirilir. Sözleþmede kabul tarihine iliþkin bir düzenleme bulunmuyor ise, iþ deneyimini gösteren belgeler kapsamýnda sunulan faturalardan en son düzenlenen fatura tarihi kabul tarihi olarak dikkate alýnýr. Kesin kabul tarihi, ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son baþvuru tarihi arasýnda olan mal alýmlarýyla ilgili iþ deneyimini gösteren belgelerde de sözleþme tutarý tam olarak deðerlendirilir.             ...

d) Sözleþmenin, iþ eksiliþi yapýlarak sona erdirilmesi durumunda; iþin, bu þekilde tamamlandýðý hususunda iþ sahibi ile yüklenicinin anlaþtýðýný gösterir belgenin, iþ deneyimini gösteren diðer belgelerle birlikte sunulmasý zorunludur.

e) Toplam sözleþme tutarý bulunmayan ve birim fiyat üzerinden baðýtlanan sözleþmede;   sözleþmede yazýlý süre esas alýnarak o dönemde yapýlan iþin tutarýný gösteren faturalardaki tutarlarýn toplamý, toplam sözleþme tutarý olarak kabul edilir.   ..."hükmü,

Anýlan Yönetmelik'in "Ýþ Deneyimini Gösteren Belgelerin Deðerlendirilmesi" baþlýklý 47'nci maddesinde  "(1) Ýþ deneyimini gösteren belgelerin deðerlendirilmesinde; ilk ilan veya davet tarihinden geriye doðru son beþ yýl içinde ya da ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son baþvuru tarihi arasýnda kesin kabulü gerçekleþtirilen iþlerde, iþ deneyimini gösteren belgelerdeki toplam tutar, tam olarak dikkate alýnýr.

(2) Ýhale konusu iþ veya benzer iþlerle ilgili tek sözleþmeye dayalý iþ deneyimini gösteren belgeler deðerlendirmeye alýnýr. Birden çok iþ deneyimini gösteren belgeler ve belgelerdeki tutarlar toplanamaz.

...

(6) Birim fiyat üzerinden baðýtlanan, süresi belli olan ancak toplam sözleþme tutarý bulunmayan sözleþmeler kapsamýnda gerçekleþtirilen iþlerde sözleþme süresinde gerçekleþtirilen satýþlarýn toplam tutarý, iþ deneyim tutarý olarak kabul edilir."hükmü bulunmaktadýr.

Ýdari þžartname'nin  "Ýhale konusu alýma iliþkin bilgiler" baþlýklý 2'nci maddesinde; iþin adýnýn  "35 Kalem Temizlik Malzemesi Alýmý", türü ve miktarýnýn  "35 Kalem"  olarak düzenlendiði,

                      Anýlan þžartname'nin "Ýhaleye katýlabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri" baþlýklý 7'nci maddesinde"7.5. Mesleki ve teknik yeterliðe iliþkin belgeler ve bu belgelerin taþýmasý gereken kriterler

                      7.5.1. Ýsteklinin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doðru son beþ yýl içinde kesin kabul iþlemleri tamamlanan mal alýmlarýyla ilgili yurt içinde veya yurt dýþýnda kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleþme kapsamýnda gerçekleþtirilen ihale konusu iþ veya benzer iþlere iliþkin olarak deneyimini gösteren belge sunmasý zorunludur. Ýstekli tarafýndan teklif edilen bedelin %25 dan az olmamak üzere, ihale konusu iþ veya benzer iþlere ait tek sözleþmeye iliþkin iþ deneyimini gösteren belgelerin sunulmasý gerekir.

                      ...

                      7.6. Benzer iþ olarak kabul edilecek iþler aþaðýda belirtilmiþtir:

7.6.1. Temizlik ürünleri imalatý veya satýþý konusunda gerçekleþtirilen iþler"  düzenlemesinin bulunduðu görülmüþtür.

17.09.2013 tarihinde yapýlan ihaleye 6 isteklinin katýldýðý, 24.09.2013 tarihinde onaylanan ihale komisyonu kararý ile baþvuru sahibinin teklifinin iþ deneyim kapsamýnda sunulan sözleþmenin bitiþ tarihinin 31.12.2013 olduðu, ihale tarihi itibariyle iþin devam ettiði ve kabulünün yapýlmadýðý tespit edildiði gerekçesiyle uygun bulunmayarak deðerlendirme dýþý býrakýldýðý, 4 isteklinin teklifinin farklý gerekçelerle deðerlendirme dýþý býrakýldýðý, ihalenin tek geçerli teklif sahibi EDK Kimya Sanayi ve Tic. Ltd. þžti. üzerinde býrakýldýðý görülmüþtür.

Baþvuru sahibi Salih Kýlýç'ýn iþ deneyimini göstermek üzere sunduðu sözleþme ve toplam 125.380,00 TL tutarýnda üç adet fatura sunduðu,

Sözleþmenin 4'üncü maddesinde sözleþmenin konusunun  "Muhtelif temizlik malzemesi satýþý"  olduðu, 5'inci madde uyarýnca sözleþmenin birim fiyat üzerinden düzenlendiði, yine ayný maddede  "Alýcý 5.1 maddede yazýlý ürünlerden istediðini seçerek sözleþme süresi içinde sözleþme tutarý kadar ürün alabilir"  düzenlemesinin bulunduðu, 6'ncý maddede sözleþme tutarýnýn  "KDV hariç 150.000 (Yüz elli bin) Türk Lirasý'dýr", 8'nci maddede  "Sözleþme, taraflarca imzalandýðý tarihte yürürlüðe girer ve 31.12.2013 tarihinde sona erer"  düzenlemesi, 10'uncu maddesinde  "Ýþin bitiþ tarihi 31.12.2013"  düzenlemesinin bulunduðu görülmüþtür.

Söz konusu belgeler arasýnda iþin kabulüne ve iþ eksiliþine iliþkin bir belgeye rastlanmamýþtýr.

Kanun'un  "Ýhaleye Katýlýmda Yeterlik Kurallarý"  baþlýklý 10'uncu maddesi uyarýnca iþ deneyim belgelerinin deðerlendirmeye alýnabilmesi için kesin kabul iþlemlerinin tamamlanmýþ olmasý gerekmektedir. Sunulan belgeler incelendiðinde, ihale tarihi itibari ile sözleþmenin halen yürürlükte olduðu, sunulan faturalarýn toplam tutarýnýn sözleþmeye konu iþin tutarýndan (150.000,00 TL) daha az olduðu, dolayýsýyla kabul iþlemlerinin yapýlmadýðý anlaþýlmýþtýr. Kabul iþlemleri tamamlanmamýþ bir iþe ait sözleþmenin iþ deneyim belgesi olarak deðerlendirilemeyeceðinden idarenin iþleminde mevzuata aykýrýlýk bulunmamýþtýr.

2 ) Baþvuru sahibinin 2'nci iddiasýna iliþkin olarak:

                      4734 sayýlý Kamu Ýhale Kanunu'nun "Ýhalelere yönelik baþvurular" baþlýklý 54'üncü maddesinde  "Ýhale sürecindeki hukuka aykýrý iþlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybýna veya zarara uðradýðýný veya zarara uðramasýnýn muhtemel olduðunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen þekil ve usul kurallarýna uygun olmak þartýyla þikâyet ve itirazen þikâyet baþvurusunda bulunabilirler.

þžikâyet ve itirazen þikâyet baþvurularý, dava açýlmadan önce tüketilmesi zorunlu idari baþvuru yollarýdýr. ..."hükmü bulunmaktadýr.

Baþvuru sahibi itirazen þikâyet dilekçesinde özetle ihale üzerinde býrakýlan isteklinin teklif zarfýnýn yapýþtýrýlan yerinin imzalanýp mühürlenmediði iddialarýna yer vermiþtir.

Kamu Ýhale Kanunu ve ikincil mevzuatý ihale sürecindeki hukuka aykýrý iþlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybýna veya zarara uðradýðýný veya zarara uðramasýnýn muhtemel olduðunu iddia eden istekli ve istekli olabileceklerin haklarýný veya menfaatlerini korumalarýný saðlamak amacýyla þikâyet sürecine iliþkin düzenlemelere yer vermekle birlikte idarelerin ihtiyaçlarýný Kanun'un temel ilkeleri çerçevesinde karþýlarken þikâyet hakkýnýn kötüye kullanýlarak sürecin gereksiz þekilde kesintiye uðramasýný engellemek için bazý önlemler almýþtýr. Bu önlemlerden biri de itirazen þikâyette bulunacak kiþinin mevcut/olasý bir hak kaybý ya da zararýnýn bulunmasý þartýdýr.

Baþvuru sahibinin teklifinin, idarece deðerlendirme dýþý býrakýlmasýna yönelik birinci iddiasýna iliþkin olarak yapýlan incelemede idarenin iþlemlerinde mevzuata aykýrýlýk bulunmadýðý anlaþýldýðýndan ikinci iddia bakýmýndan kendisinin herhangi bir hak kaybý ya da zarara uðramasý ihtimalinin kalmadýðý anlaþýlmýþtýr. Bu nedenle, yukarýda yer alan Kanun hükmü gereði, baþvuru sahibinin ikinci iddiasýna yönelik baþvuru ehliyetinin bulunmadýðý sonucuna varýlmýþtýr.

Açýklanan nedenlerle, 4734 sayýlý Kanun'un 65′inci maddesi uyarýnca bu kararýn teblið edildiði veya teblið edilmiþ sayýldýðý tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara Ýdare Mahkemelerinde dava yolu açýk olmak üzere,

Anýlan Kanun’un 54′üncü maddesinin onuncu fýkrasýnýn (c) bendi gereðince itirazen þikâyet baþvurusunun reddine,

Oybirliði ile karar verildi.