Sanığın gizlice evine girdiği mağdureyle cinsel ilişkiye girmek için harekete geçmesinin ardından gösterilen direnç üzerine mağdureyi bıraktığı dikkate alındığında, hangi suçtan ceza verilmesi gerektiği hk.

Karar

9. Ceza Dairesi         2021/23083 E.  ,  2022/8424 K.

•            

"İçtihat Metni"

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Nitelikli cinsel saldırıya teşebbüs, konut dokunulmazlığını ihlal, hırsızlık (sanık ...), tehdit (sanıklar)

HÜKÜM : Sanık ...'ın hırsızlık ve tehdit suçlarından beraati ile diğer atılı suçlardan mahkumiyetine, sanık ...'in müsnet suçtan beraatine

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle başvurunun muhtevası ve inceleme tarihine kadar getirilen kanuni düzenlemeler nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:

Sanıklar haklarında tehdit ile sanık ... hakkında konut dokunulmazlığının ihlali suçlarından kurulan hükümlerin temyiz incelemesinde;

Sanıklara isnat edilen tehdit ile ... hakkında konut dokunulmazlığının ihlali suçlarının 5237 sayılı TCK'nın 106/1 ve 116. maddelerinde düzenlenip, öngörülen cezaların üst sınırları itibarıyla aynı Kanunun 66/1-e. maddesinde belirtilen 8 yıllık olağan dava zamanaşımına tabi bulundukları ve haklarında tehdit suçundan beraat kararı verilen sanıkların mahkeme sorgusunun yapıldığı 15.06.2012 ve 17.10.2012 tarihleri ile inceleme günü arasında bu sürenin geçtiği gibi sanık ... hakkında konut dokunulmazlığının ihlali suçundan verilen mahkumiyet hükmü yönünden ise zamanaşımını en son kesen işlem olan 19.03.2014 tarihli mahkumiyet kararı ile inceleme günü arasında bu sürenin geçtiği anlaşıldığından, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, aynı Kanunun 322/1 ve 5271 sayılı CMK'nın 223/8. maddeleri uyarınca müsnet suçlardan görülen kamu davalarının zamanaşımı nedeniyle DÜŞMESİNE,

Sanık ... hakkında nitelikli hırsızlık suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;

Tüm dosya kapsamı ve gerekçe içeriğine göre mahkemece kabul ve takdir kılınmış beraat hükmü usul ve kanuna uygun bulunduğundan, katılan vekilinin yerinde görülmeyen temyiz talebinin reddiyle hükmün ONANMASINA,

Sanık ... hakkında nitelikli cinsel saldırıya teşebbüsten kurulan hükmün incelenmesine gelince;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Mağdure ...'in aşamalardaki beyanları ile tüm dosya içeriği nazara alındığında, sanığın olay gecesi gizlice evine girdiği mağdureyle cinsel ilişkiye girmek için alt kıyafetini sıyırmaya çalışmasının ardından gösterilen direnç üzerine mağdurenin aşılabilir mukavemeti dışında başka bir engel sebep olmaksızın kendiliğinden bıraktığı ve mevcut haliyle mağdurenin vücudunu okşama şeklinde sübuta eren eyleminin 5237 sayılı TCK'nın 102/1 maddesinde düzenlenen cinsel saldırı suçunu oluşturduğu gözetilerek mahkumiyeti yerine suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek nitelikli cinsel saldırıya teşebbüsten hüküm kurulması,

Kanuna aykırı, sanık müdafisinin temyiz itirazı bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 29.09.2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.