Pazarlık usulü ile yapılan ihalede ilk teklifi kapsamında elenen firmanın şikayet veya itiraz şikayet süresi beklenmeden ikinci tekliflerin alınması ihalenin iptali sonucunu doğurur mu?

Başvuru Tarih ve Sayısı:  

Başvuruya Konu İhale:  

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:  

Muş Özel İdaresiPlan Proje Yatırım ve İnşaat Müdürlüğü tarafından 02.11.2012 tarihinde pazarlık usulü ile yapılan "2012-2013 Eğitim Öğretim Yılı Taşımalı Uygulama Kapsamında 73 Adet Minibüs Kiralanması"� ihalesine ilişkin olarak Erkav Turizm Tekstil İnşaat Sanayi Kuyumculuk Hayvancılık ve Dış Ticaret Ltd. ş�ti.nin 15.11.2012 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 04.12.2012 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 10.12.2012 tarih ve 40724 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 06.12.2012 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

                      Başvuruya ilişkin olarak 2012/4643 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

Karar:  

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1) 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 21′inci maddesinin (b) fıkrasına göre pazarlık usulü ile gerçekleştirilen ihalede idarece ikinci teklifler alınmadan ilk teklif edilen tutara karşılık gelen iş deneyim belgesinin yetersiz olduğu gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılarak, ikinci teklif alınmadan mevzuata aykırı bir şekilde ihalenin sonuçlandırıldığı,

2) Cengizler Med. Taah. Ltd. ş�ti.nin sunmuş olduğu birinci teklif ekinde yer alan 4 adet birim fiyat teklif cetvelinden 4'üncü kısma ait teklif cetvelinde kaşe ve imza olmadığı gerekçesi ile firmanın teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, daha sonra diğer firmaların ikinci tekliflerini sunmaları için idareye davet edilerek teklif edilen tutarlar ile yaklaşık maliyet tutarının açıklandığı, ancak buna rağmen ihale tarihinden 10 gün sonra Cengizler Med. Taah. Ltd. ş�ti.nden ikinci teklif alınarak ihalenin bu firmanın uhdesinde bırakıldığı, anılan firmanın iş deneyim belgesinin mevzuata uygun olmadığı, söz konusu ihalede iki geçerli teklif kaldığı bu nedenle ihalenin iptal edilmesi gerektiğiiddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1 ) Başvuru sahibinin 1'inci iddiasına ilişkin olarak:

                      İnceleme konusu ihalenin idarece 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 21'inci maddesinin (b) bendine göre ihale edildiği, söz konusu ihaleye yönelik olarak teklif sunmaları için 8 firmanın davet edildiği, isteklilerden 1'inci tekliflerin 02.11.2012 tarihinde alındığı, başvuru sahibi Erkav Turizm Tekstil İnşaat Sanayi Kuyumculuk Hayvancılık ve Dış Ticaret Ltd. ş�ti. teklif edilen tutara karşılık gelen iş deneyim belgesinin yetersiz olduğu gerekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakılması üzerine 15.11.2012 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunduğu, idarece 27.11.2012 tarihinde 2'nci teklifler alınarak 29.11.2012 tarihinde kesinleşen ihale kararının alındığı görülmüştür.

İtirazen şikâyete konu edilen ihaleye ait İdari ş�artname'nin "Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler"� başlıklı 7.5.1'inci maddesinde  "İsteklinin yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80′inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri, sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 50′den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70?ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10?unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30?undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur."�  düzenlemesine,

                      Aynı ş�artname'nin "Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir."� başlıklı 7.6.1'inci maddesinde  "Son beş yıl içinde Kamu Kurum Kuruluşları veya Özel Sektör ile tek bir sözleşme bedeli üzerinden Personel Taşıma ( Öğrenci, Hasta, Personel ) işleri bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecektir."�  düzenlemesine,

                      Aynı ş�artname'nin "Kısmi teklif verilmesi"� başlıklı 20'nci maddesinde "20.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir."�  düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun   "Pazarlık usulü"� başlıklı 21'inci maddesinde "Aşağıda belirtilen hallerde pazarlık usulü ile ihale yapılabilir:

a) Açık ihale usulü veya belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihale sonucunda teklif çıkmaması.

b) Doğal afetler, salgın hastalıklar, can veya mal kaybı tehlikesi gibi ani ve beklenmeyen veya idare tarafından önceden öngörülemeyen olayların ortaya çıkması üzerine ihalenin ivedi olarak yapılmasının zorunlu olması.

c) Savunma ve güvenlikle ilgili özel durumların ortaya çıkması üzerine ihalenin ivedi olarak yapılmasının zorunlu olması.

d) İhalenin, araştırma ve geliştirme sürecine ihtiyaç gösteren ve seri üretime konu olmayan nitelikte olması.

e) İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özgün nitelikte ve  karmaşık  olması nedeniyle teknik ve malî özelliklerinin gerekli olan netlikte belirlenememesi.

f) İdarelerin yaklaşık maliyeti ellimilyar Türk Lirasına  (yüzkırkdörtbin yüzüç Türk Lirasına)kadar olan mamul mal, malzeme veya hizmet alımları.  

                   (b), (c) ve (f) bentlerinde belirtilen hallerde ilan yapılması zorunlu değildir. İlan yapılmayan hallerde en az üç istekli davet edilerek, yeterlik belgelerini ve fiyat tekliflerini birlikte vermeleri istenir.

                       (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılacak ihalelerde, ihale dokümanında belirtilen değerlendirme kriterlerine göre yeterliği tespit edilen istekliler, öncelikle ihale konusu işin teknik detayları ve gerçekleştirme yöntemleri gibi hususlarda fiyatı içermeyen ilk tekliflerini sunar. İdarenin ihtiyaçlarını en uygun şekilde karşılayacak yöntem ve çözümler üzerinde ihale komisyonu her bir istekli ile görüşür. Teknik görüşmeler sonucunda şartların netleşmesi üzerine bu şartları karşılayabilecek isteklilerden, gözden geçirilerek şartları netleştirilmiş teknik şartnameye dayalı olarak fiyat tekliflerini de içerecek şekilde tekliflerini vermeleri istenir.

                   Bu madde kapsamında yapılacak ihalelerde, ilk fiyat tekliflerini aşmamak üzere isteklilerden ihale kararına esas olacak son yazılı fiyat teklifleri alınarak ihale sonuçlandırılır.

 (b), (c) ve (f) bendi kapsamında yapılan mal alımlarında, malın sözleşme yapma süresi içinde teslim edilmesi ve bunun idarece uygun bulunması halinde, sözleşme yapılması ve kesin teminat alınması zorunlu değildir."�hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin "İş deneyimini gösteren belgeler"�   başlıklı 39'uncu maddesinde "(1) İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek   bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

                  a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

                  b) (Değişik 16/07/2011-27996 R.G./ 5. md.) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleriyle ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

                  c) (Değişik 16/07/2011-27996 R.G./ 5. md.) Yapımla ilgili hizmet işleri dahil hizmet alımı ihalesiyle gerçekleştirilecek danışmanlık hizmetlerinde, Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 38 inci maddesinde düzenlenen iş deneyimini gösteren belgelerin,

istenilmesi zorunludur.

                  ç) (Mülga 16/07/2011-27996 R.G./ 5. md.)

                  d) (Mülga 16/07/2011-27996 R.G./ 5. md.)

                  (2) (Değişik 16/07/2011-27996 R.G./ 5. md.) İlk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleri, ilgisine göre birinci fıkranın (a) veya (b) bendi kapsamında değerlendirilir.

                  (3) İş deneyiminin belirlenmesi amacıyla;

                  a) (Değişik 16/07/2011-27996 R.G./ 5. md.) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b), (c) ve (f) bentlerine göre yapılan ihalelerde, teklif edilen bedelin % 25'i ile % 50'si aralığında idarece belirlenecek bir orandan az olmamak üzere,

                  b) (Değişik 16/07/2011-27996 R.G./ 5. md.) Belli istekliler arasında ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerde, yaklaşık maliyetin %25'i ile % 50'si aralığında, idarece belirlenecek parasal tutardan az olmamak üzere,

ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması istenir.

                  (4) İlgili mevzuat uyarınca gelecek yıllara yaygın olarak gerçekleştirilecek işlerin, açık ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (b), (c) ve (f) bentlerine göre ihale edilmesi halinde, iş deneyimine ilişkin oranlar üçüncü fıkranın (a) bendine göre belirlenen oranın, bir yıldan fazla süreli işlerde 4/5'i, iki yıldan fazla süreli işlerde 3/5'i, üç yıldan fazla süreli işlerde 2/5'i alınarak hesaplanır ve bu oranlar yeterlik kriteri olarak öngörülür. Belli istekliler arasında ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerde ise bu oranlara göre belirlenen parasal tutarlar yeterlik kriteri olarak öngörülür.

                  (5) (Değişik 16/07/2011-27996 R.G./ 5. md.) İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70'ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10'unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30'undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

                  (6) İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde;

                   a) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin,

                  b) (Değişik 16/07/2011-27996 R.G./ 5. md.) Yapımla ilgili hizmet işlerine ilişkin ihalelerde, tüzel kişi tarafından tam olarak değerlendirilmek üzere sunulan iş denetleme belgesinin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin, sunulması zorunludur.

                  (7) Tüzel kişi tarafından sunulan iş deneyimini gösteren belgenin, ihale veya son başvuru tarihinden geriye doğru en az bir yıldır kesintisiz olarak aynı tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortağa ait iş deneyimini gösteren belgeler teminat süresi sonuna kadar başka bir tüzel kişiye kullandırılamaz.

                  (8) Konsorsiyumların katılabileceği ihalelerde, uzmanlık gerektiren kısımlar esas alınarak konsorsiyum ortağı tarafından birden fazla kısma ya da tek bir aday veya istekli tarafından işin tamamına başvuruda bulunulması veya teklif verilmesi halinde, iş deneyimini tevsik etmek amacıyla her bir kısım için iş deneyimini gösteren ayrı bir belge sunulabilir."�   hükmü,

                  Aynı Yönetmeliğin "İş deneyim tutarının güncellenmesi"� başlıklı 49'uncu maddesinde  "(1) 1/1/2003 tarihinden sonra gerçekleştirilen işlere ait iş deneyimini gösteren belgelerdeki iş deneyim tutarı; sözleşmenin yapıldığı aydan bir önceki aya ait Türkiye İstatistik Kurumu Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun "Genel"� sütunundaki (2003=100 Temel Yıllı) endeksin, ilk ilan veya davet tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanması suretiyle bulunan katsayı üzerinden güncellenir.

                  (2) 1/1/2003 tarihinden önce gerçekleştirilen işlere ait iş deneyimini gösteren belgelerdeki iş deneyim tutarı; sözleşmenin yapıldığı aydan bir önceki aya ait Devlet İstatistik Enstitüsü Toptan Eşya Fiyatları Endeksinin (1994=100 TEFE) Tablo: 2 Genel satırındaki endeksin, 2002 yılı Aralık ayına ait TEFE Tablo:2 Genel satırındaki endekse oranlanması suretiyle bulunan katsayı üzerinden 1/1/2003 tarihine kadar güncellenir. Hesaplanan bu tutar, 2003 yılı Ocak ayına ait Türkiye İstatistik Kurumu Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun "Genel"� sütunundaki (2003=100 Temel Yıllı) endeksin, ilk ilan veya davet tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanması suretiyle bulunan katsayı üzerinden güncellenir.

                  (3) Yabancı para birimi cinsinden sözleşmeye bağlanan işlerde, iş deneyimini gösteren belgelerin tutarları, belgeye konu işin sözleşme tarihindeki Resmî Gazetede yayımlanan Türkiye Cumhuriyet Merkez Bankası döviz alış kuru üzerinden Türk Lirasına çevrilir. Bulunan bu tutar, birinci ve ikinci fıkradaki esaslar çevresinde güncellenir.

                  (4) Yabancı para birimi cinsinden teklif verilmesine izin verilen ihalelerde; yabancı para birimi cinsinden sözleşmeye bağlanan işlere ilişkin, iş deneyimini gösteren belgelerdeki iş deneyim tutarı, ilk ilan veya davet tarihinde Resmî Gazete'de yayımlanan Türkiye Cumhuriyet Merkez Bankası çapraz kuru üzerinden teklife esas para birimine çevrilir.

                  (5) Yabancı para birimi cinsinden teklif verilmesine izin verilen ihalelerde; yabancı para birimi cinsinden teklif veren istekliye ait Türk Lirası üzerinden sözleşmeye bağlanan işlere ilişkin, iş deneyimini gösteren belgelerdeki iş deneyim tutarı, birinci ve ikinci fıkradaki esaslar çevresinde güncellenir. Bu tutar, ilk ilan veya davet tarihinde Resmî Gazete'de yayımlanan Türkiye Cumhuriyet Merkez Bankası döviz satış kuru üzerinden, teklife esas para birimine çevrilir."�hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği'nin "Kısmi tekliflerin değerlendirilmesi"� 16.4'üncü maddesinde  "16.4.1.  İhalelerde, ihale dokümanında belirtilmesi kaydıyla, kısmi teklif verilebilmesi mümkün bulunmaktadır. Ancak, kısmi teklif verilebilen ihalelerde isteklilerce her bir iş kısmına ayrı ayrı teklif vermek suretiyle işin tamamına teklif verilebileceği gibi, ihale dokümanında belirtilen kısımlardan bazılarına da teklif verilebilecektir.

16.4.2.  Kısmi teklif verilmesine imkan tanınan ihalede; aday veya isteklinin yeterlik değerlendirmesi, başvuruda bulunduğu veya teklif verdiği her bir kısım için ayrı ayrı yapılacaktır. İstekli, teklif ettiği kalemlerin/kısımların toplam bedeli üzerinden geçici teminat sunacaktır."açıklamasına yer verilmiştir.

                      Yapılan inceleme neticesinde, başvuru sahibi Erkav Turizm Tekstil İnşaat Sanayi Kuyumculuk Hayvancılık ve Dış Ticaret Ltd. ş�ti. tarafından ihale konusu işe yönelik olarak,  "2010/117876 İKN'li Muş Devlet Hastanesi 17 Aylık Diyaliz Hasta Nakil Aracı Hizmet Alımı"�    işine ait, sözleşme tarihi 26.11.2010 ve belge tutarı 214.855,12 TL olan, Muş Devlet Hastanesi tarafından 11.06.2011 tarihinde düzenlenen iş deneyim (iş bitirme) belgesinin sunulduğu, ancak sunulan iş deneyim belgesinde yer alan tutarın teklif edilen tutarı karşılamadığı gerekçesi ile teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı görülmüştür.

                      Başvuru sahibi istekli tarafından ihale konusu işin 2'nci kısmına yönelik olarak 356.706,00 TL, 3'ncü kısmına yönelik olarak ise 143.189,00 TL tutarında teklif sunulduğu, Kamu İhale Genel Tebliği'nin 16.4'üncü maddesine göre kısmi teklif verilmesine imkan tanınan ihalelerde, aday veya isteklinin yeterlik değerlendirmesinin, başvuruda bulunduğu veya teklif verdiği her bir kısım için ayrı ayrı yapılması gerektiği göz önüne alındığında, Erkav Turizm Tekstil İnşaat Sanayi Kuyumculuk Hayvancılık ve Dış Ticaret Ltd. ş�ti. tarafından ihale konusu işin kısımlarına yönelik olarak teklif edilen en yüksek tutarın 356.706,00 TL olduğu, buna göre yapılacak hesapta istekli tarafından teklif edilen bedelin % 50′sinden az olmamak üzere sunulması gereken iş deneyimini gösteren belge tutarının ise en az178.353,00 TL tutarında olması gerekmektedir.

                      Başvuru sahibi Erkav Turizm Tekstil İnşaat Sanayi Kuyumculuk Hayvancılık ve Dış Ticaret Ltd. ş�ti. tarafından ihale konusu işe yönelik olarak sunulan iş deneyim belgesi tutarının 214.855,12 TL olduğu, bu durumda sunulan iş deneyimine ilişkin belge tutarının teklif edilen bedelin %50'sini karşıladığı göz önüne alındığında, idarece başvuru sahibi isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işleminin yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

                      Diğer yandan, inceleme konusu ihalede Erkav Turizm Tekstil İnşaat Sanayi Kuyumculuk Hayvancılık ve Dış Ticaret Ltd. ş�ti.nin ihale konusu işe yönelik olarak şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunun sonuçlanması beklenilmeden, teklifi geçerli olarak kabul edilen diğer isteklilerden ikinci fiyat teklifi alınması suretiyle sunulan ikinci teklif fiyatlarının açıklandığı, bu durumda başvuru sahibi isteklinin ikinci fiyat teklifi sunma imkanının ortadan kalktığı, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 5'inci maddesinde belirtilen saydamlık, rekabet, eşit muamele, güvenirlik ve gizlilik ilkelerinin gereği istekliler huzurunda ihya edilen bu işlemlerin geriye dönük olarak değiştirilemeyeceğidikkate alındığında, inceleme konusu ihalenin 2 ve 3'üncü kısımlarının iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

2 ) Başvuru sahibinin 2'nci iddiasına ilişkin olarak:

İncelenen ihalede itirazen şikâyet başvurusunda yer verdiği 2'nci iddiasına ilişkin olarak idareye şikâyet başvurusunda yer verilmediği belirlenmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik'in,

-  "Başvuruların şekil unsurları"� başlıklı 8'inci maddesinin 10'uncu fıkrasında  "İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez."�,

- "Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler"� başlıklı 16'ncı maddesinin birinci fıkrasında  "Başvurular öncelikle;

                  a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,

                  b) Başvuru ehliyeti,

                  c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

                  …

                  yönlerinden sırasıyla incelenir."�,

                  -  "Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar"�başlıklı17'nci maddesinin birinci fıkrasında  "(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir."�  hükümleri yer almaktadır.

                  İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin "Kurum tarafından yapılacak işlemler"�başlıklı 12'nci maddesinin ikinci fıkrasında ise  "…İdareye yapılan şikayet başvurusundan farklı bir konu ile Kuruma yapılan başvurularda şikayet süresinin henüz dolmadığı hallerde, itirazen şikayet konusuna ilişkin idarenin cevabının alınmamış olması nedeniyle bu başvurular da ilgili idareye gönderilir. İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvuru konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz."�  açıklaması bulunmaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun "İhalelere yönelik başvurular"� başlıklı 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasında  "Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

…

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine, karar verilir…"�  hükmü yer almaktadır.

Aktarılan mevzuat hükümleri çerçevesinde, idareye şikâyet başvurusunda yer verilmeyen ve idarenin şikâyet üzerine aldığı kararda yer almayan söz konusu iddiaların itirazen şikâyet kapsamında değerlendirilmesi mümkün olmadığından bahse konu iddialara ilişkin olarak 4734 sayılı Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun reddine karar verilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

                      Ayrıca,  başvuru bedeli olarak fazladan yatırılan 1.307,00 TL'nin yazılı talebi halinde başvuru sahibine iadesi gerekmektedir

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin 2 ve 3'üncü kısımlarının iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1) Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin 2 ve 3'üncü kısımlarının iptaline,

2) Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.