İlansız pazarlık usulü ile yapılan ihaleye davet edilemeyen firma itirazen şikayet başvurusunda bulunabilir mi?

İhaleyi Yapan Daire:  

Başvuru Tarih ve Sayısı:  

Başvuruya Konu İhale:  

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:  

Karar:  

ş�ikâyet dilekçesi ve ön inceleme raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle,idare ile daha önce imzaladıkları sözleşme gereği öğle yemeği verilmesi işi kendileri tarafından gerçekleştirilmekte iken sözleşmenin haksız yere idarece feshedilmesi üzerine Yalova 3. Asliye Hukuk Mahkemesi’nde açtıkları davada mahkeme kararı beklenmeksizinpazarlık  usulü ile ihaleye çıkıldığı, oysa 4734 sayılı Kanun’un 21/b maddesinde aranan şartların gerçekleşmediği,  pazarlık  usulü ile yapılan ihale için kendilerine ve üçüncü kişilere bildirim yapılmadığı, ilan usul ve süreleri, üç isteklinin davet edilmesi ve yaklaşık maliyetin tespiti konularında mevzuata uyulmadığıiddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'un "İhalelere yönelik başvurular"� başlıklı 54'üncü maddesinde"İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler."�hükmü bulunmakta, aynı hususa İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik'in "Başvuru ehliyeti"� başlıklı 5'inci maddesinde de yer verilmektedir.

Anılan Kanun'un 4'üncü maddesinde "istekli',  "mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidi"�; "˜istekli olabilecek' ise,  "ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim"�  şeklinde tanımlanmıştır.

Bu kapsamda, idareye şikâyet ve Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilmesi için öncelikle; aday, istekli veya istekli olabilecek sıfatını haiz olunması ve başvuru sahibinin idarenin hukuka aykırı bir işlem veya eyleminden dolayı bir hak kaybına veya zarara uğraması veya zarara uğramasının muhtemel olması gerekmektedir.

4734 sayılı Kanun'un "İhale ve ön yeterlik dokümanının verilmesi"� başlıklı 28'inci maddesinde ise, 04/07/2012 tarihli ve 6353 sayılı Kanun'un 28'inci maddesi ile eklenen ek cümle ile, ilan yapılmayan ihalelerde ihale dokümanın sadece idare tarafından davet edilenlere satılacağı hükmüne yer verilmiştir.

İtirazen şikayet dilekçesi üzerinde yapılan incelemede,  pazarlık  usulü ile ve ilansız şekilde gerçekleştirilen ihalede başvuru sahibinin ihaleye davet edilmediği ve başvuru sahibine ihaleye ilişkin bildirim yapılmadığı, ilgilinin istekli olabilecek statüsünü haiz olmadığı, dolayısıyla başvuru ehliyetini haiz olmadığı anlaşılmıştır.

Öte yandan 4734 sayılı Kanun'un "İdareye şikayet başvurusu"� başlıklı 55 inci maddesinde  "ş�ikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla   bu   işlem   veya   eylemlerin   farkına   varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

  İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir"¦

  İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır.   Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir"¦

  Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir."� hükmü yer almaktadır.

Yapılan incelemede, itirazen şikâyet dilekçesinde başvuru sahibi tarafından şikayete konu hususun öğrenildiği tarihin 17.01.2014 olarak belirtildiği, anılan Kanun hükmü gereğince beş gün içerisinde idareye şikayet başvurusunda bulunulması gerekmekte iken bu süre geçtikten sonra 31.01.2014 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, idarece şikâyete ilişkin olarak alınan kararın, başvuru sahibinin beyanına göre 18.02.2014 tarihinde başvuru sahibine tebellüğ edildiği, idarenin kararına karşı, kararın bildiriminden sonraki on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 03.03.2014 tarihinde itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu, dolayısıyla idareye şikayet ve Kuruma itirazen şikayet başvurularının süresinde yapılmadığı tespit edilmiştir.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince, başvurunun ehliyet ve süre yönünden reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.