Sanığın mağdureye yönelik cinsel saldırı eylemini organ sokmak suretiyle gerçekleştirdiğine dair delil bulunmadığı ve mağdurun çelişkili ifadeleri dikkate alındığında, eylemin hangi maddeden cezalandırılması gerektiği hk.

Karar

9. Ceza Dairesi         2022/5568 E.  ,  2022/6660 K.

•            

"İçtihat Metni"

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi

SUÇ : Nitelikli cinsel saldırıya teşebbüs

HÜKÜM : Sanığın nitelikli cinsel saldırı suçundan mahkumiyetine dair İzmir 3. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 21.10.2021 gün ve 2021/249 Esas, 2021/400 Karar sayılı hükmüne yönelik istinaf başvurusunun esastan reddi

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle başvurunun muhtevası nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, ilk derece mahkemesinin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdiriyle anılan hükme ilişkin Bölge Adliye Mahkemesi kararı nazara alındığında yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Mağdurun aşamalardaki çelişkili beyanları, bilirkişi raporu, ilk derece mahkemesinin görüntüler üzerinde celsede yapmış olduğu inceleme, savunma, ve tüm dosya içeriği nazara alındığında, ilk derece mahkemesince sanığın olay günü zorla kıyafetlerini çıkardığı mağdureye yönelik cinsel saldırı eylemini organ sokmak suretiyle gerçekleştirdiğine dair her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmayıp, mevcut haliyle dosya kapsamı ile sübuta eren eyleminin 5237 sayılı TCK'nın 102/1. maddesinde düzenlenen cinsel saldırı suçunu oluşturduğu, TCK'nın 73. maddesi gereğince şikayet süresinin geçtiği de gözetilerek hüküm kurulması gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek nitelikli cinsel saldırı suçundan mahkumiyet kararı verilmesi karşısında söz konusu hükme yönelik istinaf başvurunun kabulü yerine esastan reddedilmesi,

Kanuna aykırı, sanık müdafisi ile katılan mağdure vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, İzmir Bölge Adliye Mahkemesi 20. Ceza Dairesinin 23.12.2021 gün ve 2021/1549 Esas, 2021/1945 Karar sayılı vaki istinaf başvurusunun esastan reddine yönelik hükmünün 5271 sayılı CMK'nın 302/2-4. madde ve fıkrası gereğince BOZULMASINA, bozma sebebine göre sanığın atılı suçtan TAHLİYESİNE, başka suçtan tutuklu veya hükümlü olmadığı takdirde derhal salıverilmesinin ilgili yerlere en seri şekilde bildirilmesi için müzekkere yazılmasına, dosyanın ilk derece mahkemesine, kararın bir örneğinin İzmir Bölge Adliye Mahkemesi 20. Ceza Dairesine gönderilmesine, 28.06.2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.