Sanığın cezaevinde yatalak hasta olan mağdura karşı gerçekleştirmiş olduğu cinsel nitelikteki eylemlerinin, hangi suçtan cezalandırılması gerekir?

Karar

9. Ceza Dairesi         2021/2923 E.  ,  2022/8145 K.

•            

"İçtihat Metni"

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi

SUÇ : Nitelikli cinsel saldırıya teşebbüs

HÜKÜM : Mahkumiyet

İlk derece mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle başvurunun muhtevası ve inceleme tarihine kadar getirilen kanuni düzenlemeler nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Mağdurun aşamalardaki beyanları, tanık anlatımları ile savunma nazara alındığında ceza infaz kurumunda yatalak hasta olan mağdur ile aynı koğuşta kalan sanığın, olay gecesi yatağında yatmakta olan mağdurun arkasına geçip altındaki kıyafetleri ile hasta bezini çıkarmasının ardından kendi cinsel organını mağdurunun kalçasına dayadığı ve mağdurun çıkardığı sesler üzerine gelen infaz koruma memurlarının olaya müdahale edip sanığı mağdurun yanından aldıkları tüm dosya içeriğinden anlaşıldığından, mevcut haliyle sübuta eren eylemin 5237 sayılı TCK’nın 102/1, 102/3-a maddelerinde düzenlenen cinsel saldırı suçunu oluşturduğu gözetilerek mahkumiyet kararı verilmesi gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek nitelikli cinsel saldırı suçuna teşebbüsten hüküm kurulması,

Kanuna aykırı, sanık müdafisinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, ceza miktarı itibarıyla kazanılmış hakkı saklı kalmak kaydıyla hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321 ve 326/son maddeleri gereğince BOZULMASINA, 22.09.2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.